作者簡介作者簡介(按章節順序)宋渝玲,女,1964年生於重慶。西南政法大學國際法學院副院長、副教授,碩士研究生導師,中國國際私法學會理事,中國—東盟法律研究中心客座研究員。著有《中國涉外民商法律適用》(獨著)、《保險賠償法律製度研究》(獨著)、《國際私法學》(參編)、《國際私法》(參編)、《二十一世紀中國國際私法的發展與展望》(論文)、《國際私法課程的教學改革新模式》(論文)、《中國國際私法立法模式探析》(論文)等。
宋繼瑛,女,1982年生於河南省新野。武漢大學與瑞士比較法研究所聯合培養博士,現為西南政法大學國際私法教研室講師。主要研究方向為國際私法、國際知識產權法。曾在《河南師範大學學報》《鄭州大學學報》等刊物上發表多篇學術論文,參與多項省部級課題,參編教材三部。
劉新,男,1984年生。俄羅斯聯邦法學博士,副教授,碩士生導師,西南政法大學俄羅斯法研究中心副主任,任教於西南政法大學國際法學院。主要從事國際法、國際私法、歐盟法、國際航空法和國際空間法研究。在俄羅斯聯邦核心期刊公開發表學術論文三篇,出版俄文專著一部,在歐洲國際學術會議上公開發表論文一篇。
王曉燕,女,1981年生於安徽省馬鞍山。副教授,碩士研究生導師,1999年至2009年間就讀於西南政法大學,並取得國際法學博士學位,主要講授國際私001涉外民事訴訟法律實務法、國際民事訴訟法、國際商事仲裁法等課程。曾在《武大國際法評論》《法製日報》等刊物上發表多篇學術論文。
劉元元,女,1985年生於湖北荊州。先後在武漢大學攻讀碩士學位和博士學位,現任西南政法大學講師。主要研究方向為國際私法、國際商事仲裁法、文化遺產法等。曾在《時代法學》《河北法學》《國際法研究》等雜誌發表多篇學術論文。
裴普,男,1964年生於重慶。西南政法大學國際法學院副院長,副教授,碩士研究生導師。主要研究方向為國際私法、衝突法、國際商事仲裁。主持省部級社科項目兩項,參與國家社科基金項目一項,著有《衝突法研究》,並獲得司法部“九五”優秀科研成果三等獎,在《現代法學》《法學》《重慶大學學報》等刊物上發表學術論文十餘篇,公開發表學術成果一百餘萬字。
張春良,男,1976年生於四川瀘縣。法學博士,教授,碩士生導師,西南政法大學國際法學院國際私法教研室主任;先後於武漢大學(2009—2012)、比利時根特大學(2012—2013,留基委資助)做博士後研究,重慶市首屆青年骨幹教師人選,中國國際私法學會常務理事,中國—東盟法律研究中心理事;出版《國際私法演義:問題、方法與修正》等專著四部,參編教材七部,並在《中外法學》《法製與社會發展》《法商研究》《法律科學》《體育科學》等刊物發表論文五十餘篇,主持國家社科、教育部、中國法學會、重慶市教委、中國博士後基金會、國家留基委等國家級、省部級資助項目九項,獲中國法學會等科研獎勵多項。
徐鵬,男,1973年生於湖北黃石。武漢大學法學博士,香港大學普通法碩士,西南政法大學副教授,碩士研究生導師。著有《衝突規範任意性適用研究》,參加“十一五”國家規劃教材《國際商事仲裁法學》編著工作,並在《法學研究》《現代法學》《比較法研究》等期刊上發表多篇論文,主持國家社科基金項目一項,主持部級課題兩項。
002編寫說明編寫說明《涉外民事訴訟法律實務》旨在借鑒和吸收國外立法與國際條約中的先進做法,對我國涉外民事訴訟的體係進行完整建構,並從法律實務的角度展示其巨大的實踐魅力,以期最終服務於製度建設的目的,具有很高的學術價值和實踐價值。
雖然訴訟程序適用法院地法是一項業已確立的通例,但在各國法律相互融合之勢愈加明顯的當下,固步自封地發展本國的民事訴訟法律製度顯然是不合時宜的。本書在比較研究的基礎上,對我國現行民事訴訟法律製度進行了有針對性的分析,不僅涵蓋了傳統的管轄權、司法協助、外國法院判決承認與執行等內容,還對我國的區際民事訴訟製度進行了專門的論述,較全麵地展現了涉外民事訴訟立法與司法實踐的概貌。
理論來源於實踐,但實踐方是檢驗真理的唯一標準。鑒於立法較之司法的相對滯後性,本書以較多篇幅呈現了一批國內外經典判決與法律文書,以期讀者在理論與實踐的結合與碰撞之中,更主動地關注與思考司法實踐中出現的具體問題,從而建立起積極的問題意識。
本書雖沿襲了以章、節行文的傳統編撰方法,但各章節的內容實則以“專題”的形式,對相關理論、立法和司法實踐進行綜合闡釋。編者們基於各章內容的不同特點,采用了知識背景\/點、案例裁決\/法律文書摘錄、延伸閱讀等多種形式,將基礎理論、國內外立法、國內外經典案例,以及權威論著等內容緊湊地融入其中。
“知識背景\/點”以比較法的視角,對相關基礎理論與立法進行了較完整的描述,讀者可由此初步獲得對該問題的學理認知。進而,旨在通過分析大量國內外典型案例,反思我國司法實踐中現存的問題和可能的解決路徑的“案例裁決\/法律文001涉外民事訴訟法律實務書摘錄”,則可起到貫通理論與實踐的橋梁作用。在“延伸閱讀”部分,編者將該章節正文中因篇幅所限而未及展示的重要案例、學術論文\/專著予以簡要羅列,並將對此章節學習有重要價值的網絡鏈接進行了歸納,從而為部分學有餘力的讀者更加深入地理解相關知識,提供了必要的指引。
本書具體撰稿人及分工如下(以撰寫章節先後為順序):第一章宋渝玲,第二章宋繼瑛,第三章劉新,第四章王曉燕,第五章劉元元,第六章裴普,第七章張春良,第八章徐鵬。
本書可供高等院校法學專業研究生、本科生作為教材使用,亦可供其他專業學生和社會讀者選用和研習。
編者2017年7月002目錄目錄第一章涉外民事訴訟法的一般問題………………………………………………1第一節涉外民事訴訟的內涵……………………………………………………1【知識背景\/點】…………………………………………………………………1一、涉外民事訴訟的含義………………………………………………………1二、與鄰近部門法的關係………………………………………………………3三、涉外民事訴訟的曆史演進…………………………………………………5四、涉外民事訴訟程序的法律適用……………………………………………7【案例裁決\/法律文書摘錄】……………………………………………………9案例一:廣東省高級人民法院民事裁定書……………………………………9案例二:湖南省常德市中級人民法院民事裁定書……………………………12【延伸閱讀】……………………………………………………………………13第二節涉外民事訴訟法的淵源………………………………………………14【知識背景\/點】…………………………………………………………………14一、國內立法……………………………………………………………………14二、國內判例……………………………………………………………………15三、國際條約……………………………………………………………………16四、國際慣例……………………………………………………………………17001涉外民事訴訟法律實務【案例裁決\/法律文書摘錄】……………………………………………………17案例一:河南省鄭州市中級人民法院民事判決書……………………………17案例二:北京市第一中級人民法院民事判決書………………………………21【延伸閱讀】……………………………………………………………………32第三節涉外民事訴訟的基本原則……………………………………………32【知識背景\/點】…………………………………………………………………32一、國家主權原則………………………………………………………………33二、平等與對等原則……………………………………………………………35三、國際條約優先和國際慣例補遺原則………………………………………36四、便利當事人訴訟和便利法院司法原則……………………………………36【案例裁決\/法律文書摘錄】……………………………………………………37案例一:廣東省廣州海事法院民事判決書……………………………………37案例二:山東省青島海事法院民事判決書……………………………………52【延伸閱讀】……………………………………………………………………63第二章外國人民事訴訟地位……………………………………………………65引言……………………………………………………………………………65第一節外國人民事訴訟地位的普遍原則……………………………………66【知識背景\/點】…………………………………………………………………66一、習慣國際法———國民待遇…………………………………………………66二、國際實踐……………………………………………………………………68三、中國的做法…………………………………………………………………68【案例裁決\/法律文書摘錄】……………………………………………………69案例一:利比裏亞易迅航運公司與巴拿馬金光海外私人經營有限公司船舶碰撞損害賠償糾紛案……………………………………………69案例二:甘肅省公路局訴日本橫濱橡膠株式會社產品責任侵權案…………72【延伸閱讀】……………………………………………………………………83第二節外國人的民事訴訟能力………………………………………………84002目錄【知識背景\/點】…………………………………………………………………84一、外國人的民事訴訟權利能力………………………………………………84二、外國人的民事訴訟行為能力………………………………………………86【案例裁決\/法律文書摘錄】……………………………………………………87案例一:自然人的行為能力……………………………………………………87案例二:日本興業銀行北京分行的訴訟主體資格爭議案……………………88【延伸閱讀】……………………………………………………………………89第三節訴訟費用的擔保和司法救助…………………………………………90【知識背景\/點】…………………………………………………………………90一、訴訟費用擔保………………………………………………………………90二、司法救助製度………………………………………………………………94【案例裁決\/法律文書摘錄】……………………………………………………96案例:海南某公司訴威海某航運公司案………………………………………96【延伸閱讀】……………………………………………………………………97第四節訴訟代理製度…………………………………………………………98【知識背景\/點】…………………………………………………………………98一、委托代理……………………………………………………………………99二、領事代理…………………………………………………………………106【案例裁決\/法律文書摘錄】…………………………………………………107案例一:ELIZABETHLIU訴(加拿大)百樂高比薩有限公司確認注冊商標權權屬糾紛案……………………………………………107案例二:寧波波姆斯服飾有限公司與北京京港合興服飾有限公司等侵犯商標專用權糾紛案………………………………112【延伸閱讀】……………………………………………………………………123第三章管轄豁免…………………………………………………………………124引言……………………………………………………………………………124第一節國家豁免………………………………………………………………126003涉外民事訴訟法律實務【知識背景\/點】………………………………………………………………126一、國家(主權)豁免概述……………………………………………………126二、國家豁免的立場…………………………………………………………139三、我國的立場………………………………………………………………143【案例裁決\/法律文書摘錄】…………………………………………………145案例一:湖廣鐵路債券案……………………………………………………145案例二:沈陽金杯客車製造有限公司案……………………………………148【延伸閱讀】……………………………………………………………………152第二節外交豁免………………………………………………………………153【知識背景\/點】………………………………………………………………153一、外交特權與豁免…………………………………………………………154二、領事特權與豁免…………………………………………………………160三、比較外交特權與豁免和領事特權與豁免………………………………162【案例裁決\/法律文書摘錄】…………………………………………………164案例:薩勒姆·阿爾-瑪茲魯塞案……………………………………………164【延伸閱讀】……………………………………………………………………166第三節國際組織豁免…………………………………………………………168【知識背景\/點】………………………………………………………………168一、國際組織豁免概論和職能必要理論……………………………………168二、國際組織豁免的實務體現………………………………………………169【案例裁決\/法律文書摘錄】…………………………………………………169案例一:馬來西亞籍特別報告人案…………………………………………169案例二:科布拉加德轉崗案…………………………………………………171【延伸閱讀】……………………………………………………………………171第四章國際民事管轄權…………………………………………………………173引言……………………………………………………………………………173第一節國際民事管轄權的內涵………………………………………………174004目錄【知識背景\/點】………………………………………………………………174一、概念………………………………………………………………………174二、特征………………………………………………………………………175三、意義………………………………………………………………………175四、相關立法…………………………………………………………………176【案例裁決\/法律文書摘錄】…………………………………………………181案例一:菲利普訴阿曼、中央電視台侵犯著作權糾紛案……………………181案例二:環球大眾公司訴伍迪森案…………………………………………183【延伸閱讀】……………………………………………………………………184第二節國際民事管轄權的分類………………………………………………185【知識背景\/點】………………………………………………………………185一、對人管轄權與對物管轄權………………………………………………185二、屬地管轄權與屬人管轄權………………………………………………186三、專屬管轄權與任意管轄權………………………………………………188四、協議管轄權與法定管轄權………………………………………………189【案例裁決\/法律文書摘錄】…………………………………………………190案例一:彭諾耶訴納夫案(1877)……………………………………………190案例二:國際鞋業公司案(1945)……………………………………………191案例三:中華人民共和國最高人民法院民事裁定書………………………192【延伸閱讀】……………………………………………………………………195第三節國際民事訴訟管轄權的衝突和協調…………………………………195【知識背景\/點】………………………………………………………………195一、國際民事訴訟管轄權衝突概述…………………………………………195二、國際民事訴訟管轄權衝突的成因………………………………………197三、國際民事訴訟管轄權衝突的協調………………………………………199【案例裁決\/法律文書摘錄】…………………………………………………204案例一:博帕爾慘案…………………………………………………………204案例二:歐盟法院(ECJ)Turnerv.Grovit(2004)案………………………207005涉外民事訴訟法律實務【延伸閱讀】……………………………………………………………………209第四節我國的國際民事管轄權的規定………………………………………210【知識背景\/點】………………………………………………………………210一、我國關於國際民事訴訟管轄權的確定…………………………………210二、我國對於國際民事訴訟管轄權衝突的態度……………………………216三、我國參加的有關國際條約………………………………………………218【案例裁決\/法律文書摘錄】…………………………………………………220案例一:上海市高級人民法院民事裁定書…………………………………220案例二:北京市第一中級人民法院民事裁判書……………………………224案例三:上海市第一中級人民法院民事判決書……………………………226【延伸閱讀】……………………………………………………………………233第五章期間、訴訟保全和訴訟時效……………………………………………235引言……………………………………………………………………………235第一節期間……………………………………………………………………236【知識背景\/點】………………………………………………………………236一、期間的概念和種類………………………………………………………236二、期間的計算………………………………………………………………237三、期間的延誤及後果………………………………………………………238【案例裁決\/法律文書摘錄】…………………………………………………239案例:地中海航運有限公司與瀏陽市新裏程貿易有限公司海上貨物運輸合同糾紛案……………………………………………239【延伸閱讀】……………………………………………………………………241第二節訴訟保全………………………………………………………………241【知識背景\/點】………………………………………………………………241一、財產保全…………………………………………………………………242二、海事請求保全……………………………………………………………243三、行為保全…………………………………………………………………244006目錄四、證據保全…………………………………………………………………245【案例裁決\/法律文書摘錄】…………………………………………………246案例一:朗光科技有限公司訴上海橋宇國際貨運代理有限公司海上貨物運輸合同糾紛……………………………………………246案例二:上訴人VTB銀行(法國)與被上訴人佛他貿易有限公司、原審被告中國銀行股份有限公司天津市分行錯誤申請海事請求保全損害賠償糾紛案………………………………………………248【延伸閱讀】……………………………………………………………………252第三節訴訟時效………………………………………………………………253【知識背景\/點】………………………………………………………………253一、訴訟時效概述……………………………………………………………253二、訴訟時效的期限及訴訟時效的中止、中斷和延長………………………254【案例裁決\/法律文書摘錄】…………………………………………………257案例:原告A.P.穆勒-馬士基有限公司與被告上海蟬聯攜運物流有限公司深圳分公司、上海蟬聯攜運物流有限公司海上貨物運輸合同糾紛案…………………………………………………………………………257【延伸閱讀】……………………………………………………………………262第六章國際司法協助……………………………………………………………264引言……………………………………………………………………………264第一節國際司法協助的內涵…………………………………………………265【知識背景\/點】………………………………………………………………265一、國際司法協助的定義……………………………………………………265二、國際司法協助的原則和依據……………………………………………266三、國際司法協助的法律適用………………………………………………269四、國際司法協助中的公共秩序保留………………………………………270五、請求司法協助的途徑……………………………………………………271【延伸閱讀】……………………………………………………………………274007涉外民事訴訟法律實務第二節域外送達………………………………………………………………274【知識背景\/點】………………………………………………………………274一、域外送達概述……………………………………………………………275二、域外送達的方式…………………………………………………………276三、域外送達的法律衝突和合作……………………………………………279【案例裁決\/法律文書摘錄】…………………………………………………281案例:美國Alameda高等法院無視中國司法主權肆意侵害中國公民訴訟權利案…………………………………………………281【延伸閱讀】……………………………………………………………………285第三節域外調查取證…………………………………………………………286【知識背景\/點】………………………………………………………………286一、域外取證的概念…………………………………………………………286二、域外取證的方式…………………………………………………………287三、域外取證的法律衝突……………………………………………………289【案例裁決\/法律文書摘錄】…………………………………………………292案例:華埠公司與威海外運、威海原木材公司船舶進口代理合同、廢鋼船買賣合同糾紛案………………………………………………292【延伸閱讀】……………………………………………………………………306第四節我國的國際司法協助製度……………………………………………306【知識背景\/點】………………………………………………………………306一、我國司法協助概述………………………………………………………306二、我國域外送達製度………………………………………………………307三、我國域外取證製度………………………………………………………310【延伸閱讀】……………………………………………………………………312第七章外國法院判決的承認與執行……………………………………………315第一節外國法院判決承認與執行內涵………………………………………315【知識背景\/點】………………………………………………………………315008目錄一、外國法院判決的界定……………………………………………………315二、對外國法院判決的承認與執行…………………………………………317【案例裁決\/法律文書摘錄】…………………………………………………317案例:秦某某訴劉某某案……………………………………………………318【延伸閱讀】……………………………………………………………………323第二節外國法院判決承認與執行的條件……………………………………324【知識背景\/點】………………………………………………………………324一、判決作出國具有適格管轄權……………………………………………324二、判決已生效或具有執行力………………………………………………327三、判決作出程序公正………………………………………………………328四、不違背公共秩序…………………………………………………………329【案例裁決\/法律文書摘錄】…………………………………………………330案例一:GiantLightMetalTechnology(Kunshan)Co.Ltd.v.AksaFarEastPteLtd.案………………………………………330案例二:HUBEIGEZHOUBASANLIANINDUSTRIALCO.,LTD.案………………………………………………………363【延伸閱讀】……………………………………………………………………377第三節外國法院判決承認與執行的程序……………………………………378【知識背景\/點】………………………………………………………………378一、執行令程序………………………………………………………………378二、重新審理程序……………………………………………………………380三、其他程序…………………………………………………………………381【案例裁決\/法律文書摘錄】…………………………………………………383案例一:中華人民共和國某某市第二中級人民法院民事裁定書…………383案例二:蔣某某申請承認新西蘭國法院解除婚約的決議書效力案………384【延伸閱讀】……………………………………………………………………385第四節我國承認與執行外國法院判決的製度………………………………386【知識背景\/點】………………………………………………………………386009涉外民事訴訟法律實務一、我國承認和執行外國法院判決的依據…………………………………386二、我國承認和執行外國法院判決的條件…………………………………398三、承認和執行外國法院判決的主體………………………………………403四、我國承認和執行外國法院判決的程序…………………………………407【案例裁決\/法律文書摘錄】…………………………………………………410案例一:南寧市中級人民法院民事裁定書…………………………………411案例二:花某某申請承認美國加利福尼亞州阿拉米達市高級法庭離婚判決案………………………………………………412【延伸閱讀】……………………………………………………………………415第八章我國的區際民事訴訟製度………………………………………………418引言……………………………………………………………………………418第一節我國的區際民商事管轄權……………………………………………419【知識背景\/點】………………………………………………………………419一、區際管轄權概述…………………………………………………………419二、我國區際民商事管轄權衝突解決的基本原則…………………………420三、我國區際民商事管轄權衝突的協調機製………………………………421【案例裁決\/法律文書摘錄】…………………………………………………425案例:永升發展公司訴吳學棋案……………………………………………425【延伸閱讀】……………………………………………………………………427第二節我國的區際司法協助製度……………………………………………427【知識背景\/點】………………………………………………………………427一、區際司法協助概述………………………………………………………427二、區際送達…………………………………………………………………432三、區際調查取證……………………………………………………………440【案例裁決\/法律文書摘錄】…………………………………………………444案例一:浙江舟山中院協助台灣屏東地方法院送達文書案………………444案例二:湖南永州冷水灘區法院請求台灣法院協助送達文書案…………444010目錄【延伸閱讀】……………………………………………………………………445第三節區際判決的承認與執行製度…………………………………………445【知識背景\/點】………………………………………………………………446一、區際法院判決的承認與執行概述………………………………………446二、我國區際法院判決承認與執行的製度現狀……………………………448【案例裁決\/法律文書摘錄】…………………………………………………457案例:陸某請求認可澳門法院離婚判決案…………………………………457【延伸閱讀】……………………………………………………………………460011第一章涉外民事訴訟法的一般問題第一章涉外民事訴訟法的一般問題【內容摘要】作為涉外民事訴訟法的開章,將闡明涉外民事訴訟的內涵、涉外民事訴訟法的淵源以及涉外民事訴訟法的基本原則等一般問題。其中,涉外民事訴訟法的淵源和涉外民事訴訟法的基本原則是本章的學習重點。
第一節涉外民事訴訟的內涵●●●【知識背景\/點】一、涉外民事訴訟的含義民事訴訟,或稱民事程序,是指國家司法機關根據當事人的請求而進行的保護其民事權益的程序。如果在民事訴訟中,介入了國際因素,或者從某一具體國家來看,涉及了外國的因素,即構成了涉外民事訴訟。
涉外民事訴訟程序是指法院、當事人以及其他訴訟參與人進行涉外民事訴訟活動所應遵守的專門程序。涉外民事訴訟法便是這些專用的特殊程序的總和。從一個國家的角度來看,由於涉外民事訴訟程序所解決的問題與外國存在聯係,因001涉外民事訴訟法律實務此,涉外民事訴訟程序又常常被稱為“國際民事訴訟程序”,如我國《民事訴訟法》第四編就是“涉外民事訴訟程序的特別規定”。
一國法院在處理涉外民事案件時,通常需要適用三種訴訟程序:一是法院地國締結或參加的國際條約中規定的訴訟程序(法院地國聲明保留條款除外);二是法院地國以國內立法或法院判例的形式確立的專門適用於涉外民事訴訟的特別程序;三是法院地國以國內立法或法院判例的形式確立的民事訴訟的一般程序。
涉外民事訴訟程序是專門適用於涉外民事訴訟的程序,其範圍隻包括國際條約中規定的民事訴訟程序和法院地國立法或判例中專用於涉外民事訴訟的特別程序。至於法院地國立法或判例中確立的民事訴訟的一般程序,因其並非專門適用於涉外民事訴訟,所以不屬於涉外民事訴訟程序的範疇。
在民事訴訟程序中,既可以因訴訟程序本身包含有涉外因素而需要適用涉外民事訴訟規範,也可以因實體法律關係涉及涉外因素而需要適用涉外民事訴訟規範。具體說來,民事訴訟中的涉外因素主要有:訴訟當事人中有外國人;訴訟客體是涉外民事法律關係;引用的證據具有涉外因素;法院按國際條約或內國衝突法的規定應適用外國法作為案件的準據法;訴訟請求是外國法院或其他機構的判決需在內國承認或執行;訴訟程序涉及的是國際司法協助問題等。
在民事訴訟中如果介入了涉外因素,就需要由專門調整包含有涉外因素的民事訴訟的涉外民事訴訟法來解決以下各個方麵的問題,如:1.內國法院或其他機構對什麼樣的案件有管轄權?哪些案件屬於內國法院的專屬管轄權?哪些案件可由爭議的雙方當事人協議選擇內國或外國法院管轄?等等。
2.外國人在內國的民事訴訟地位問題,諸如起訴或應訴的能力、訴訟費用擔保或免除、法律救助等,應依什麼法律來確定?享有外交豁免權的外國人在內國的民事訴訟地位如何?
3.涉外民事訴訟中的取證規則有哪些特殊之處?如是否允許或在什麼樣的條件下外交和領事人員可以取證?在間接取證時應遵循什麼樣的特定程序?等等。
4.外國審判程序和仲裁程序在內國發生什麼樣的效力(即外國法院的判決和仲裁裁決是否被內國所承認,以及在什麼樣的條件下內國可以承認和執行外國的002第一章涉外民事訴訟法的一般問題判決和仲裁裁決)?5.在內國法院或其他機構適用外國實體法時,應采用什麼樣的程序規則?6.在內國法院或其他機構執行外國法院或其他機構的委托,或者委托外國法院或其他機構代為某項行為時,應適用什麼程序規則?
解決上述問題,既需要直接調整規範,也需要間接調整規範,所以,涉外民事訴訟就由兩種不同性質的規範,即直接調整規範和間接調整規範組成。
二、與鄰近部門法的關係調整對象的不同固然是劃分部門法的基本出發點,但隨著社會經濟的發展,也出現了某類社會關係由若幹部門法以不同角度進行調整以及一個法律部門同時調整幾類社會關係的現象。從本質上說,正是因為各種社會關係之間本身存在著這種或那種的聯係,所以,調整不同社會關係的各個部門法或者說法律部門也是存在著或多或少的聯係的。與涉外民事訴訟法關係密切的主要有國際私法和國內民事訴訟法。
(一)與國際私法的關係涉外民事訴訟法與國際私法具有相當密切的關係。這首先表現為二者所調整的那部分社會關係都包含有涉外的或國際的因素;其次,二者所具有的基本原則有些也是共通的,如主權原則、平等和對等原則、國際條約優先原則、國際慣例補遺原則等;再次,二者在很多具體製度上也是相同或相近的,如在涉外民事訴訟法中也存在著法律衝突,也要麵臨解決諸如識別、先決問題、公共秩序保留等國際私法中經常發生的問題。最後,還須特別指出的是,涉外民事訴訟法,尤其是其中的管轄權規範和判決的承認與執行規範,直接關係到國際私法所調整的涉外民事關係的當事人在實體法上的權利和義務。
此外,還應注意到,在英美法係國家、在法國及以法國法為藍本的國家的學者,以及我國的多數學者均認為國際私法的規範除了衝突規範外,還至少應包括管轄權規範和判決的承認與執行規範等。在他們的國際私法論著中,通常都對涉外民事訴訟中出現的問題進行研究。據此,有些學者認為,涉外民事訴訟程序規範是國際私法的組成部分,涉外民事訴訟法是國際私法體係中的一個分支。但也有些學003涉外民事訴訟法律實務者,特別是像德國、瑞士、意大利、奧地利和匈牙利的部分學者,則認為涉外民事訴訟法是一個獨立的法律部門。
作者認為,如果把國際私法看成是一個法律體係,那麼涉外民事訴訟法跟衝突法、外國人法、統一實體法一樣均是國際私法的一個分支,是國際私法的有機組成部分;但如果把國際私法僅僅看作是一個部門法,那麼國際私法顯然不能包含涉外民事訴訟法,盡管在目前,涉外民事訴訟法通常還是在國際私法裏麵進行研究的。
盡管涉外民事訴訟法與國際私法的關係是如此的密切,二者的區別還是很明顯的。在調整方法和規範形態上,間接調整方法和間接調整規範在國際私法中無論如何都是起主要作用的,而在涉外民事訴訟法中,起主要作用的則是直接調整方法和直接調整規範。
(二)與國內民事訴訟法的關係涉外民事訴訟與國內民事訴訟兩者的關係是特別程序與一般程序的關係。我國《民事訴訟法》第259條對此作了明確的回答:“在中華人民共和國領域內進行涉外民事訴訟,適用本編規定。本編沒有規定的,適用本法其他有關規定。”該法第260條進而規定:“中華人民共和國締結或者參加的國際條約同本法有不同規定的,適用該國際條約的規定,但中華人民共和國聲明保留的除外。”這就是說,一國法院無論是進行國內民事訴訟還是進行涉外民事訴訟,對於程序問題,原則上都隻是適用本國法(如我國的“涉外民事訴訟程序的特別規定”列在《民事訴訟法》的第四編,從性質上講屬於本國法),隻是兩者在具體適用上有所區別。一國法院進行涉外民事訴訟,首先應適用本國法中專門用於涉外民事訴訟程序的那套特別規則以及遵循本國締結或參加的國際條約的有關規定,此外,在本國的涉外民事訴訟程序規則未作規定時,則應適用國內民事訴訟的有關規則。這就表明,一國法院進行國內民事訴訟,它隻適用國內民事訴訟規則就夠了;而一國法院進行涉外民事訴訟,它卻同時要適用涉外民事訴訟規則和國內民事訴訟規則。例如我國人民法院在確定涉外民事訴訟的管轄權問題時,首先應適用《民事訴訟法》第265條至第266條的特別規定,但除此之外,關於管轄權問題仍然應適用《民事訴訟法》第17條至第38條的一般規定。涉外民事訴訟規則大都規定在一國的國內立法中,如規004第一章涉外民事訴訟法的一般問題定在民訴法典、民法典或其他法規中,此外還規定在一國締結或參加的有關國際條約中;而國內民事訴訟規則則純粹是一國國內法的組成部分,一般就規定在一國的民事訴訟法中。
此外,調整國內民事訴訟的國內民事訴訟法,是一個獨立的法律部門,而調整涉外民事訴訟的涉外民事訴訟法,是不是一個獨立的法律部門,至今尚無定論。有的認為它是一個獨立的部門法,但更多的是認為它是國際私法的一個組成部分,也有認為是國內民事訴訟法的一部分的。
三、涉外民事訴訟的曆史演進按照馬克思主義的觀點,法是隨著國家的產生而產生的。但是,涉外民事訴訟法這個特殊的法律製度或法律部門,與國際私法一樣,是涉外民商事關係發展到一定階段的產物。在奴隸製社會的早期,雖然國家和法律也都產生了,但是由於在那個時期外國人僅僅具有奴隸的身份,而不能成為法律關係的主體,因而缺乏涉外民事訴訟發生的前提條件。後來隨著社會的進步,在特定的種族和宗教集團之間,外國人不再被看作是敵人,他在實體法和程序法上的能力也能得到一定程度的承認。雖然在當時,外國人仍不能到普通法院參加訴訟,但是一國的領域內的司法審判程序開始適用於外國人。這時就進入了古代審理外國人案件的特別法院時期,當然,審理有關外國人的案件時,是隻適用其內國的程序規則。一般地說,在奴隸製時期,還沒有產生現代意義上的涉外民事訴訟,但也已經涉及了涉外民事訴訟中的兩個重大問題,即法院對外國人的管轄權問題和外國人的訴訟地位問題。
在封建社會早期,涉外民事訴訟沒有得到明顯的發展,主要也隻涉及法院對外國人的管轄權和外國人的訴訟地位兩個問題。隻是到了封建社會的後期,隨著各國之間經濟交往和人員往來的日益頻繁,涉外民事訴訟才得以受到重視和發展。在封建製時代,涉外民事訴訟在發展過程中最具有重大意義的事項是區分了程序方麵的爭議和判決方麵的爭議。應該承認,這一劃分大大影響了涉外民事訴訟和國際私法的整個曆史發展進程,直到今天仍起著重要的作用,這就是確定程序法的適用問題。當時的法學家均認為判決方麵的爭議隻涉及當事人的訴訟能力、起訴005涉外民事訴訟法律實務的依據、規定舉證責任的規範等,它們應該根據國際私法上的衝突規範所指引的實體法來作出裁判;而程序方麵的爭議則可涉及程序法方麵的所有問題,如訴訟程序的正式開始、法官的回避、當事人和法院的訴訟行為、司法判決的效力和執行等等,上述所有問題都隻應按照法院地法來作出決定。