政人與國家公務員也不同公務員是指在國家行政機關中擔當一定職務的人，員我國的行政人主要由公務員擔任但並不限於國家公務員其他公民經過行，，，政授權同樣可以成為行政人而且國家公務員並不是在任何情況下都是行政；人當他不從事公務活動而進行個人行為時不屬於行政人因而不享有行政人，，，資格因此行政人的範圍大於公務員而小於公民。，。
行政人的類型３?
行政人的分類與行政主體的分類是相對應的首先根據行政職權的行。
政範圍行政人可分為內部行政人和外部行政人內部行政人行使內部行政，。
職權隸屬於內部行政主體外部行政人行使外部行政職權隸屬於外部行政，；，主體行政人必須與行政職權相統一內部行政人隻能行使內部行政職權。：，外部行政人隻能行使外部行政職權交錯無效當然具有雙重身份的公務，。，員除外。
其次根據行政職權的來源行政人可以分為職權行政人和授權行政人，，。
職權行政人的特點為行政職權是基於行政人的職務發生的而不是經有關機：，關授權所得如總理的職權由憲法和國務院組織法規定誰擔任總理之職誰。，，就依法享有總理的職權無須經別人授權授權行政人的特點是行政人不處，。：在一定的行政職位上不屬於國家公務員因而他沒有固有職權但他可以經有，，；權機關授權而享有一定的行政職權如城市衛生監督員中有許多是退休工人。，他們之所以具有衛生監督權是因為得到了政府部門的授權所以他們是授權，，行政人。
二行政人的法律地位、我們在前麵已從行政主體與國家行政主體與相對人的法律關係中分析了、行政主體的法律地位即國家把行政權的具體實施授權於行政主體行政主體，，通過行政權對相對人進行管理但是行政主體是一種組織組織是不能做任何。，事情的它隻是對人和事按照一定形式所進行的有效組合組織是具有一致性，，“·４７·行政法與行政訴訟法目標的人們按照一定的原則所建構進來的相互協作並具有一定邊界的社會群、體行政主體對相對人實施管理是通過行政人這個中介來完成的於是國”①。。
家行政主體行政人相對人之間的關係就變成下圖、、、：行政人依法以行政主體的名義並按行政主體的意誌活動於是構成了關，Ｂ係行政人之所以會與行政主體構成關係是因為行政主體得到了國家的授；Ｂ，權即由於關係的存在行政人代表行政主體實施活動表現為對相對人的管，Ａ；，理於是構成了關係關係體現了關係行政主體對相對人的管理歸根，Ｃ；ＣＤ（），到底反映了關係國家對相對人的管理也就是說國家把行政權授予行政Ｅ（）。，主體行政主體據此管理國家行政事務但行政主體是一種組織無法完成具體，，，的管理任務於是行政主體又與行政人發生了法律關係行政人從行政主體處，，得到了行政職權並承擔行政職責行政人代表行政主體對相對人實施行政管，理實際上是代表國家對相對人實施管理在上述的各種法律關係中行政人，。，直接與行政主體和相對人發生關係行政人的法律地位即行政人的權力和義務，是通過這兩大法律關係即和關係來體現的下麵我們分別論述ＢＣ。。
行政主體與行政人之間的法律關係１?
行政主體與行政人的關係不是經雙方當事人協商形成的而是法定的，“”。
脫離這種關係的行政人是不存在的行政主體與行政人的這層關係一旦形成。，就產生以下內容：第一行政主體的職權職責權限和優益權一概溯及行政人即行政主體，、、。
的職權成了行政人的職權行政主體的優益權同時成了當事人的當然權利而，，且行政主體的職責和權限同樣拘束於行政人。
第二行政人在分享行政主體的職權優益權和分擔行政主體的職責權限，、、時行政主體有權對分享和分擔物實行再分配如行政主體對行政人的職責，“”。
權限做進一步劃分行政人不僅不能超越所屬行政主體的權限而且同樣不能；，張健東陸江兵主編公共組織學高等教育出版社年第頁①、：《》，，２００３，３。
·４８·第三章行政法主體超越機關內部行政人之間的權限劃分。
第三行政人實施行政管理活動在形式上必須以行政主體的名義在實質，，，上必須按行政主體的意誌進行行政人在這種形式和實質下所做的行為所引；，起的法律效果由行政主體承受。
第四行政主體對行政人的過錯行為承擔連帶責任具體方法是先由行，。：政主體對相對人承擔過錯責任然後行政主體行使求償權即行政主體根據行，，政人的過錯程度追究行政人的責任如某政府一司機在執行公務時因車速，。，太快而撞死一人此時政府對死者家屬要承擔一切責任殯葬費賠償費等都由，，、政府支出之後政府再追究該司機的責任或司機也承擔一部分費用或進行；，，，行政處分或是兩者兼而有之，。
第五行政主體有權要求行政人以自己的名義按自己的意誌活動為保證，。
這一點的實現行政主體可以在法律範圍內規定行政人的紀律並實施監督權，，和獎懲權。
行政人和相對人之間的法律關係２?
行政人與相對人之間的關係是基於行政主體與行政人之間的關係而產生的這種關係是由單方形成的與相對人的意誌無關如盡管某企業很反感稅，，。
務人員對其納稅監督但稅務人員依法享有納稅監督權他們之間的監督關係，，不為相對人的態度所左右這正是行政法律關係的特征。。
行政人與相對人的關係表現為：第一行政人有權以行政主體的名義對相對人實施管理並依法采用各種，，強製手段同時他有義務履行職責保護相對人的合法權益接受相對人的；，，，監督。
第二相對人有服從和協助行政人進行國家行政管理活動的義務同時享，，有建議批評控告申訴複議和訴訟的權利、、、、。
三行政人資格的取得轉移和喪失、、行政人的資格與行政人的法律地位密不可分某人具有行政人資格必須。，處於行政人的法律地位某人處於行政人的法律地位表明他具有行政人資格；，，所以行政人資格是其是否有權行使行政職權的標誌。
行政人資格的取得１?
行政人享有行政人的法律地位始於其資格的取得自然人成為行政人或。，者說自然人獲取行政人資格有兩條基本途徑，。
第一自然人進入國家公務員隊伍國家公務員是在國家行政組織中擔任，。
一定行政職務行使國家行政權力執行國家公務的人員他們執行公務時享、、。
受行政人的法律地位公務員的行政職權並非來自於有權機關的授權而是基。，·４９·行政法與行政訴訟法於他所處職位所擔任職務而依法產生的因此以這種途徑獲得資格的行政、。，人是職權行政人。
第二自然人得到有權機關的授權沒有進入國家行政機關的自然人經，。，有權機關授權後仍可以成為行政人行使行政職權當然這種自然人所享有，，。
的行政職權不是基於他的職務發生的而是來自有權機關的授權所以這類行，，，政人稱為授權行政人。
自然人可以通過上述兩種途徑獲取行政人資格但不論哪一種情況都必，，須符合三個法律條件：自然人必須是中華人民共和國公民自然人成為行政人就意味著他（１）。
有權以國家代表的身份實施行政管理權而實施行政管理權反映了我國政權的，具體運用屬於我國的內部事務我國以外的任何國家組織和個人都無權幹，。、預這是我國主權獨立完整的體現因此這種管理權隻能由具有中華人民共和，。
國國籍的人來行使外國人不得行使法律特許者例外中華人民共和國國，（）。《籍法第條規定國家工作人員和現役軍人不得退出中國國籍這一規定》１２：“，。”同時可以引申出另外兩層意思其一退出或失去中國國籍的人不得擔任國家：，工作人員和現役軍人其二是擔任國家工作人員職務的人和現役軍人必須具有；中國國籍。
自然人必須年滿周歲以上根據我國憲法和選舉法的規定（２）１８。《》《》，我國年滿周歲的公民才有選舉權和被選舉權這說明公民隻有到了周１８。１８歲才有擔任國家職務的政治資格因此公民隻有年滿周歲才能被賦予行政。１８人資格緊急授權除外當然這並不排除一般職務的特殊年齡要求如中（）。，。《華人民共和國憲法第條第款規定有選舉權和被選舉權的年滿周歲》７９２：“４５的中華人民共和國公民可以被選為中華人民共和國主席副主席、。”自然人必須具有行為能力行為能力是指能夠以自己的行為從事法（３）。
律行為從而引起法律關係產生變更或消滅的資格無行為能力的人如精神，、。（病患者無論以什麼途徑都不能取得行政人資格），，。
行政人資格的轉移２?
行政人資格的轉移是指具體的職權職責等內容從一個行政人身上轉移到、另一個行政人身上行政人資格的轉移實際是公務員之間職務的接替行政。。
人資格轉移的意義在於隻要前任行政人的行政行為是合法的那麼該行政行：，為的效力波及後任行政人如果不是這樣行政行為就沒有穩定性和法律效力。，而言如一個實行首長負責製的行政機關領導人正式批準了一項幹部任命決。
定但在任命書發出之前該首長被調離新接替首長不承認任命拒不發任命，，。，狀新任首長的做法不正確因為原行政首長在行使行政職權審批時屬於。。（）行政人故享有行政人的法律地位在首長負責製機關中首長個人有權決定，。，·５０·第三章行政法主體重大事務首長雖然個人批準了幹部任命但實質上屬於所屬行政主體的行。，為行為後果由所屬行政主體承受已作出決定後的首長去留不影響原任命，。，的效力如果新任首長認為原任命違法或嚴重失當那麼必須經過法律程序方。，能撤銷。
在美國曆史上也發生過後任行政人否認前任行政人行政行為的事件即著，名的馬伯裏訴麥迪遜案年月日晚已經落選但還沒有卸任的總統“”。１８０１３３，約翰亞當斯任命馬伯裏為哥倫比亞區的保安官第二天亞當斯已卸任但·。，，馬伯裏並沒得到委任狀新總統托馬斯傑斐遜上任後命令其國務卿麥迪遜。·扣發委任狀於是馬伯裏狀告麥迪遜引發了美國最高法院的司法審查權。，。
行政人資格的喪失３?
行政人資格的喪失是指原享有行政人資格的公民因一定的法律事實使其失去職權職責等不再享有行政人的法律地位行政人資格的喪失取決於以、，。
下法律事實：行政職務被撤銷或免除（１）；行政人死亡或失去行為能力（２）；作出授權的機關收回授權（３）。
四公務員的行政人資格確認、問題的提出１?
公務員具有雙重身份即公務員同時具有公民和行政人的雙重身份公務，。
員的原身份是公民公民經法律程序進入國家公務員隊伍以後其原來的身“”。，份公民及其法律地位並不因此而喪失公務員無論擔任多高的職務仍不失（）。，為一個公民因為凡具有中華人民共和國國籍的人都是中華人民共和國公。“民憲法第條第款公務員並沒有因他擔任行政職務而失去國籍相”（《》３３１）；，反國籍是當事人擔任行政公職的法定條件之一因此公務員仍然可以享受公。
民的法律地位即他一方麵可以享受法律賦予公民的基本權利另一方麵也必，，須履行法律規定公民必須履行的基本義務。
然而公務員是一種擔任國家行政公職的公民他與國家構成了一種一般，，公民所沒有的法律關係即行政職務關係從而使他在原身份公民的基礎之，，（）上又形成了一個新身份即行政人身份公務員基於他的行政職務關係可，“”。，以代表國家實施行政管理職權每個公務員都具有雙重身份即公民和行。，“”“政人”。
與公務員的雙重身份相適應公務員具有雙重行為公務員以個人名義進，。
行的活動屬於個人行為當他以國家代表人的身份實施國家行政管理時其活；，動則屬於公務活動行政行為反過來也可以說公務員的雙重身份取決於他（）。，·５１·行政法與行政訴訟法的雙重行為公務員具體身份的確定取決於對其行為性質的判斷當公務員；，。
實施個人行為時反映了他的個人身份而他執行公務的行為則反映了他的行，；，政人身份前一種行為是他個人意誌的反映後一種行為則是國家意誌的反。，映所以公務員的雙重身份和他的雙重行為要統一當他以公民身份出現時。，，他所為的是個人行為一切後果均由他自己承擔而當他以公務員的身份出現，；時他所為的行為則是行政行為國家必須對他的行為承擔一切後果如下圖，，，所示。
身份代表行為效力責任承擔方式公務公民個人個人行為無強製力個人承擔員行政人國家行政行為有強製力行政主體連帶但是理論上的分析並不代表實際的情況國家公務員雙重身份和雙重行，。
為的並存盡管從理論上講是統一的但在公務員的具體活動中確有衝突現象，，發生這種衝突現象表現在兩個方麵，：第一雙重身份的權利和義務不統一作為國家公務員的公民鑒於他的，。，特殊使命國家賦予了他比一般公民更多的權利如行政職權和行政優益權，（等同時也賦予他比一般公民更多的義務如行政職責和行政紀律等這正是），（），權利和義務相統一的表現由此產生了兩種權利與義務關係公務員作為公民。：仍具有公民的權利和義務同時作為國家的代表又具有行政人的權利和義務；。
於是矛盾就出現了公務員作為公民時享受的某些權利在其作為行政人時就：，不能享有作為公民無需承擔的某些義務作為行政人卻必須承擔如作為公；，。
民有參加政治活動的自由但作為行政人則不能享受這種自由中華人民共，。《和國憲法第條規定中華人民共和國公民有言論出版集會結社遊行》３５：“、、、、、示威的自由而國家公務員法第條規定國家公務員必須嚴格遵守紀。”《》５３：“律不得有下列行為散布有損政府聲譽的言論組織或者參加非法組織組，：①，，織或者參加旨在反對政府的集會遊行示威等活動組織或者參加罷工、、，……”西方國家也如此如法國規定公務員在上班期間不準參加集會遊行發表不同，、、政見但下班後則有參加上述活動的自由又如一個罪犯向你跑過來如果你，。，，是公民逃而不抓這僅僅是思想境界問題不算失職但如果你是一位值勤警，，，；察避而不截顯然屬於失職必須承擔相應的法律責任，，，。
第二雙重身份的行為和效果不統一行政法要求公務員的雙重身份雙，。、重行為和雙重效果要統一但當公務員在活動中把身份與行為交錯時就會出。
現兩種違法現象公務員以公民的身份去對待行政職責行政行為發生行政：（），失職現象公務員以行政人的身份去從事個人行為出現濫用職權現象如下；，。
圖所示：·５２·第三章行政法主體確認的意義２?
上述衝突的實質在於公務員的雙重身份不清晰所以確定公務員的雙重，，身份有十分重要的意義。
第一對行為效力的意義主體合法是行政行為合法的有效要件之一行，。。
政行為必須由合法的行政主體通過合法的行政人作出無行政人資格的人代表，行政主體作出行政行為不具有法律拘束力因此對行政人資格的確認有助於。，行政行為法律效力的確認。
第二對行政主體的意義在一般的情況下行政人行為的法律效果由行，。，政主體承受行政主體對行政人的過錯行為承擔連帶責任這一原則反過來可，。
以說行政主體不承受非行政人的行為效果同時也不對非行政人的過錯行為：，承擔連帶責任因此對行政人資格的確認有助於確認行政主體的責任。，，。
第三對相對人的意義行政人有權直接對相對人實施行政管理和監督，。，相對人有服從和協助的義務無行政人資格的人對相對人實施的上述管理和監；督相對人有權拒絕顯然確認行政人資格有助於確定相對人的具體權利和，。，，義務有助於維護相對人的合法權益不受非法侵害，。
第四對訴訟的意義行政人行為實質上是行政主體的行為因此行政人，。，行為可以成為相對人提起行政訴訟的客體但非行政人與行政訴訟不發生任何，聯係對行政人資格的確認有助於確定訴訟的性質如張三開車撞傷人如。，。，果他是行政人就引起行政賠償如果他不是行政人則隻構成民事賠償責任，；，。
確認方法３?
行政人的資格如何確認呢公務員的具體身份由其行為性質所決定當他？：從事個人行為時其身份是公民當他從事行政行為時他的實際身份是行政，；，人因此對公務員雙重身份的劃分取決於對其行為性質的確認但劃分公務。。
員個人行為與行政行為的標準目前尚不統一歸納起來大致有如下幾種，。
方法。
第一按時間劃分即把公務員的時間分為上班時間和下班時間公務員，。，在上班時間內所從事的行為為公務行為公務員在下班時間後所為的行為則為；·５３·行政法與行政訴訟法個人行為行政主體隻對公務行為承擔責任英國早期的行政法理論就是按。。
活動時間分為公務員的個人行為與公務行為但這種劃分方法有無法克服的。
缺陷如日本東京警視廳警察甲由於家境貧寒企圖搶劫他人財物他在休。，，。
息日穿著警服攜帶偷來的手槍前往川崎車站大廳把乙受害人叫到車站，，，，（）辦公室說要檢查他的物品並要他把現金物品交到警察署去在去警察署的，，。
路上甲企圖拐帶物品逃跑乙發現後大叫被甲用手槍擊斃於是乙的家屬根，，，。
據國家賠償法第條將東京都警視廳作為被告要求給予賠償審判時東《》１，。，京都方麵提出甲的行為不適用國家賠償法第條所規定的範圍理由有：《》１。
三甲不是執行公務事情發生地點不屬於甲的職權管轄區甲本人主：①；②；③觀上根本無意執行公務完全是出於違法劫財動機據此請求駁回乙家屬的，。，請求日本最高法院對此案的判決認為不管這個公務員的所作所為出自何種。：目的就其行為的形式而言應視為履行公務同樣適用國家賠償法第條，，，《》１。
何況這個公務員主觀上顯然具有行使職權的意圖並有具體的行為所以不“”，。
能僅僅看成因違法而給他人造成損失而應看作他在行使職權本案係濫用，“”，職權總之不管公務員主觀上是否具有行使職權的意圖隻要客觀上具有利。，，用職權的形式又給他人造成了損害國家及公共團體就應負賠償責任以維護，，，國民的權益實際上認識這一案件的困難之處在於如何確認公務員的行為。，：是公務行為無限地擴大公務活動不僅會增大國家賠償的範圍造成公務員混？，淆職務行為和非職務行為而且還會在理論上造成一係列的混亂這種劃分方，。
法的弊病在於它無法解決兩種情況其一是公務員在上班時間從事個人行為，：；其二是公務員在下班之後繼續執行公務。
第二按職責界限劃分即按行政人的職權界限來劃分行政人必須在自，，。
己的職權範圍內行事不能超越職責權限美國聯邦侵權求償法美國法典，。《》（第編隻適用政府雇員的職務活動而職務活動是指不超出職責界限２８）“”；“”“的活動這種標準至少能解決時間劃分方法的不足但它無意之中把所有的”。，越權行為都推定為個人行為從而免除了行政主體的連帶責任其實在許多，。，場合下公務員的越權行為不過是執行行政主體的命令體現行政主體的意誌，。
因為行政權力本身就要求下級服從上級個人服從組織所以在這種條件下行，。
政主體不承擔責任顯然是不合理的。
第三按法律適用劃分日本學者關於公務行為的理解有三種觀點其中，。。
一種主張凡是不能適用民法的行為可作為行政活動理解根據這種主張所做，。
的劃分比較簡單針對某種行為首先尋找民法上的適用條款如果找不到適用，，；條款便推定為公務活動這是一種實證主義方法但它忽視了一點民法與行，。，：政法調整範圍的劃分需要用另外的標準而不是該法本身來確定，。
第四按名義或公共利益來劃分法國的行政法理論認為公務有兩種涵，。“”·５４·第三章行政法主體義一是形式上的意義二是實質上的意義在年代以前他們主要采用：，。１９５０，前一種意義即以行政主體名義進行的活動都是公務行為近年來公務，。３０，“私化的出現私人參與公務的增強使他們傾向於以實質意義確認公務即認”，，，為隻要涉及公共利益該活動不論是誰作出的原則上為公務行為由行政法調，，，整在我國目前的實際生活中出現的以行政主體名義為個人行為以及主觀為。
自己客觀為他人的行為也無法用這種標準正確地判斷其性質，。
針對以上劃分方法的不足張煥光和胡建淼先生提出了綜合分析法如，。
下圖：對公務員行為性質的劃分需要在兩個層次上作兩種劃分首先區別個人行：為和單位行為其次區別民事行為和行政行為具體標準有三，。。
第一公務員的行為以所屬單位名義作出屬單位行為以個人名義作出，，；，則屬於個人行為個人行為不可能是行政行為因為單位行為不能以個人名義。，而隻能以行政主體的名義作出同時單位行為也有兩種可能單位以機關法人。：身份出現時公務員的行為屬於單位的民事行為如果單位以行政主體的身份，；出現公務員的行為則屬於行政行為，。
第二公務員的行為是在他的職權範圍內作出的屬於單位行為如果超出，，，了職責範圍必須結合第一標準和第三標準作綜合認定，；第三公務員的行為是執行單位的命令或委托不管單位的命令或委托是，，否超越權限概屬單位行為，。
第三節相對人一相對人的範圍和種類、相對人的概念１?
相對人是行政相對人的簡稱相對人是指在具體的行政管理關係中處於。
·５５·行政法與行政訴訟法被管理一方的當事人也就是說是與行政主體相對應的一方當事人如在工。。
商行政管理中工商管理局為行政主體個體工商戶則是相對人在稅務管理關，，；係中稅務局為行政主體納稅的單位或個人為相對人在公安管理關係中公，，；，安機關為行政主體公民等則為相對人相對人的概念可以從三個方麵來，。
理解：第一相對人是指被管理一方的當事人但是被管理地位並不意味著，。“”，相對人隻有義務沒有權利實際上相對人既有權利也有義務但與相對的，。，，，一方行政主體相比它處於被管理的一方因為它不具有行政職權相對人所，，。
擁有的權利和義務與行政主體所擁有的權力和義務不一樣簡單地說無論是。
行政主體的義務還是相對人的義務都是不可拋棄的因為一方義務的履行是，，另一方權利得以實現的條件即一方權利的實現是以對方義務的履行為前提，，所以義務不履行權利就無法實現如公民服兵役的義務是不能放棄的而權，。。
力和權利不同權利是指當事人的實際利益它是可以放棄的權力則是行政主，，；體實施行政管理活動的能力行政權力是不能放棄的行政主體既擁有不可放，。
棄的權力又擁有可以放棄的權利而行政相對人隻有可以放棄的權利，；。
第二相對人是指與行政主體相對應的一方當事人而不是指單獨的個，，“人行政相對人既可以是組織也可以是個人”。，。
第三相對人具有相對性相對人隻反映它所表明的主體在具體行政關係，。
中的法律地位但並不表明該主體在所有行政法律關係中的地位因此在這，。，個行政法律關係中的相對人可能是另外一個行政法律關係中的行政主體或行政人此時此刻作為相對人的當事人彼時彼刻可能不是相對人如一個稅務；，。
員開車去收稅的途中由於車速太快被警察罰款之後他又去收稅在這個案，，。
例中稅務員在不同的行政法律關係中就扮演了不同的角色當他被警察罰款，：時警察是行政人而他是相對人當他收稅時他則成為行政人而納稅人則是，，；，，相對人。
相對人是個行政法學上的概念不是行政法律規範上的術語因此不由法，。
律條文直接表明而由有權機關在處理案件時做理論上的確認，。
相對人的範圍２?
在具體的行政法律關係中可以構成相對人的組織和個人有下列幾種：國家組織；企業事業單位；社會團體及其他社會組織；中華人民共和國公民；在中國境內的外國組織；在中國境內的外國人。
·５６·第三章行政法主體相對人的分類３?
相對人首先可以分為內部相對人和外部相對人相對人的內外之分取決。
於行政主體的基本類型與內部行政主體相對應的是內部相對人與外部行政：，主體相對應的是外部相對人進行這種劃分的意義在於貫徹交錯無效原則。“”。
其次相對人可以劃分為組織相對人和個人相對人前者如企業事業單，，、位後者如中華人民共和國公民外國人進行這種劃分的原因是行政主體對，、。：他們的管理手段略有不同如行政拘留不適用於組織相對人。。
再次相對人可以根據有無涉外因素分為國內相對人和國外相對人進行，。
這樣劃分的原因是行政主體對他們的管理手段有異如驅逐出境不適用於中。
國人隻適用於外國人，。
二相對人的法律地位、相對人的法律地位是相對人權利義務的綜合體現而這種權利義務又是針，對行政主體的權力和義務而言的。
相對人的權利１?
相對人在行政法上享有的權利是憲法賦予當事人的基本權利在行政管理，領域中的具體化相對人的權利與行政主體的義務相輔相成相對人的權利同。，時構成行政主體的義務根據我國行政法律規範的規定相對人所享受的行政。，法上的權益為以下幾項。
第一參加國家行政管理權人民群眾可通過合法途徑加入國家行政管，。
理的行列行政主體必須提供正當平等的機會讓相對人選擇工作錄用中，、。
的重男輕女顯然是對婦女參政權的一種剝奪在某些國家行政主體不提，。，供平等的機會可以構成司法撤銷的理由美國曾發生達倫訴署長案達。“”。
倫要求當女警察署長以她身高隻有英尺不符合英尺錄取標準不，５．５，５．７，予批準於是她聘請律師提出訴訟律師告訴法官規定英尺高是對婦。。，５．７女的歧視因為事實上隻有的婦女才能達到這樣的高度法院確認署長，，５％。
歧視婦女應作無效達倫勝訴當上了女警察根據馬裏蘭州法院年的，，，（１９７９判決書）。
第二受益權相對人可以根據法律從行政主體處獲得利益如公民因科，。。
技發明有權依中華人民共和國發明獎勵條例獲得獎勵有關機關必須給予，《》，獎勵。
第三了解權了解權一詞是在年代中期由美國，。“”（ＲｉｇｈｔｔｏＫｎｏｗ），４０，新聞記者肯特庫柏率先使用的當時了解權隻不過是新聞自·（ＫｅｎｔＣｏｏｐｅｒ）。
由的別名而已然而到了年代以後它作為公民的政治民主權利被廣泛確。５０，認其涵義特指社會組織和公民對國家活動有了解的權利在此作為相對人，。，·５７·行政法與行政訴訟法在行政法上的一項權利它主要是指相對人對國家行政管理活動的了解權法，（律明文禁止者除外如相對人有權了解行政主體管理活動的依據程序等）。、。
相對人的了解權同時成為行政主體公開管理活動的義務自年代以後已。５０，有不少國家的法律明確規定了相對人了解權以及行政機關公開活動的職責違；反公開原則相對人可以提起訴訟年美國第屆國會通過聯邦行政程，。１９４６７９《序法規定了美國公民的了解權及保障措施年的情報自由法規定》，。１９６７《》，公民有通過各種途徑要求得到必要的官方情報的權利年通過的陽光下。１９７６《的政府法規定行政機關各委員會的會議除符合法定的不公開外一律公開》、，，，允許公民參觀芬蘭早在年就公布了文件公開法日本在年的。１９５１《》。１９６９一個判決中就確認了公民的了解權年日本又通過了情報公開權利宣。１９７８《言年法國也通過了行政的公共關係法規定除法定保密文件外公》。１９７８《》，，民有權查閱行政程序中的各種文件在我國雖然了解權一詞使用不多但。，“”，作為人民群眾的一項權利早已由我國的憲法所確認中華人民共和國憲法。《》第條第款明確規定一切國家機關和國家工作人員必須依靠人民群眾的２７２：“支持經常保持同人民的密切聯係傾聽人民的意見和建議接受人民的監督，，，，努力為人民服務黨的十三大報告進一步明確地肯定了人民群眾的了解權以。”及實質內容報告明確提倡提高領導機關活動的開放程度重大情況讓人民。“，知道重大問題經人民討論，”。
對於掌握行政權的行政機關而言必須實行行政公開製度行政公開原則，。
是針對前資本主義社會行政的神秘性和專製性而言的資產階級民主革命時。
期主權在民理論深入人心一切權利屬於人民人民的國家由人民管理人民，，，，的事情由人民自己決定因此行政公開原則就成為國家行政機關進行行政管。
理時所必須遵守的原則而且在其行政法中也有明文的規定如美國在，。１９４６年的美國聯邦行政程序法和年的陽光下的政府法中都直接或間接體《》１９７６《》現了行政公開原則二戰後法國在行政手續上有兩個重大改革其一是。：１９７８年月日的法律規定了行政手續公開的原則行政機關除法律另有保密規７１７，定外必須公開它所做決定時所根據的文件其二是年月日的法律規，；１９７９７１８定除法律另有保密規定外行政機關作出對於相對人不利的決定或對相對人，，不適用的一般規則時必須說明理由行政公開原則是社會主義民主原則在行，。
政法上的突出表現中國共產黨第十三次全國代表大會報告明確指出發揚，，“從群眾中來到群眾中去的優良傳統提高領導機關活動的開放程度重大情‘，’，，況讓人民知道重大問題經人民討論中華人民共和國保密法也有相似的規，”；《》定我國行政公開原則實現的過程即國家活動公開化的過程也就是社會主。，，義民主化的過程我國行政公開原則的內涵為國家行政機關的各種職權行為。：除法律的特別規定外應一律向社會公開具體要求如下，。：·５８·第三章行政法主體行政立法程序行政決策程序行政裁決程序和行政訴訟公開（１）、、；一切行政法規和行政規章必須向社會公開未經公布者不能發生法律（２），效力更不能作為行政處理的依據各種內部規定也不能作為行政處理的，，“”依據；國家行政機關及公務員在進行行政處理時必須把處理的主體程序（３），、、依據標準結果公開接受相對人的監督同時還必須告知相對人不服處理時、、，，申訴或起訴的時限和方式；行政相對人有了解國家和地方重大事務的權利行政相對人向行政主（４），體了解有關的法律法規規章政策和程序時行政主體有提供和解釋的義務、、、，。
第四隱私保密權行政主體在行政活動中非經法定程序不得公開相對，。，，人的隱私相對人享有對自己隱私的保密權行政主體有為相對人的隱私保密。，的義務美國於年製定了隱私法確認了公民的隱私保密權日本從。１９７４《》，。
年代開始討論怎樣保護公民的隱私問題年日本行政管理廳現在的７０。１９８１，（總務廳設私生活秘密保護研究會研究會在年月提出了關於保護）“”。１９８２７《使用個人資料中的私生活秘密的對策的報告書英國在年製定了資料》。１９８４《保護法規定了行政機關不得公開公民個人隱私的義務第五章第條隱》（４３）。
私保密作為相對人在行政法上的權利可引申出下列內容，：行政主體除按公務的特別需要並按法律程序外不得獲取相對人的隱私①，資料和信息否則相對人有權拒絕提供，，；行政主體對已掌握的有關相對人的隱私資料不得向社會公開法律另②（有規定的除外）。
第五合法正當平等受保護的權利，、、。
第六行政協助權即在法定的條件下相對人可以協助行政主體做某些，。，管理活動如根據廣播電視設施保護條例的規定任何單位和個人有權製。，《》，止侵占哄搶私分截留破壞廣播電視設施的行為、、、、。
第七建議批評控告檢舉揭發權我國憲法第條規定中華人，、、、、。《》４１：“民共和國公民對於任何國家機關和國家工作人員有提出批評和建議的權利，；對於任何國家機關和國家工作人員的違法失職行為有向有關國家機關提出申，訴控告或者檢舉的權利但是不得捏造或者歪曲事實進行誣告陷害對於公、，。
民的申訴控告或者檢舉有關機關必須查清事實負責處理任何人不得壓製、，，。
和打擊報複憲法所規定的公民權利同樣適用於其他相對人。”。
建議和批評是指相對人向一定行政主體或行政人提出自己的看法和意見，希望被其接受兩者的區別在於前者是一種積極性意見後者是一種消極性。：，意見控告是指權利受到侵害的相對人向有權機關訴說請求追究侵害人責任。，的行為檢舉是指知情人向有關機關揭發違法人的違法事實相對人有權對。。
·５９·行政法與行政訴訟法行政機關及其工作人員行使建議權批評權控告和揭發權、、。
第八複議申請訴訟和申訴權相對人不服行政機關的行政處理決定有，、。，權依法申請複議和提起行政訴訟對已經生效的行政決定仍有申訴的權利。，。
第九獲得補償和賠償權相對人的合法權益受到行政主體職務行為影響，。
時有獲得行政補償的權利相對人的合法權益受到行政主體的不法侵害時有，；，權獲得行政賠償。
相對人的義務２?
第一遵守行政法律秩序行政法對社會關係的調整形成了行政法律秩，。
序如教學秩序交通秩序等相對人不得違反這種秩序否則應接受行政主體，、。，的處罰。
第二服從行政命令行政主體管理活動通常通過行政命令的方式表現出，。
來相對人必須服從行政主體的命令遇行政命令不當或違法在沒有通過法，。，律程序改變或撤銷之前相對人不能拒不執行，。
第三協助行政管理行政協助既是相對人的權利也是其義務行政主，。，。
體從事國家行政管理涉及社會和國家利益相比之下相對人的利益是渺小，，，的因此相對人有協助行政管理的義務即對行政主體及行政人的行為加以。，，配合如中華人民共和國藥品管理法第條規定藥品監督人員有權按照。《》４７：“規定對轄區內的藥品生產企業藥品經營企業和醫療單位的藥品質量進行監、督檢查抽樣必要時可以按照規定抽取樣品和索取有關資料有關單位不得、、，，拒絕和隱瞞北京市城市建設規劃管理暫行辦法第條規定市規劃局和。”《》２３：“區縣人民政府對違章檢查人員發給北京市城市建設規劃管理檢查證違章、‘’，檢查人員持證可到所管轄範圍內的單位和宅院進行違章用地和違章建設的檢查被檢查者應如實提供情況不得隱瞞或阻撓。，。”三相對人簡介、國家行政組織１?
國家行政組織是國家行政機關和行政機構的合稱它是行政主體的主要。
承擔者但它也能成為相對人行政組織成為相對人有兩種情況，。：第一行政組織成為內部相對人一個行政組織隻要它有上司它就是，。，“”，內部相對人我們國家除了國務院之外所有的行政組織都可以成為內部相。，對人。
第二行政組織成為外部相對人行政組織成為外部相對人的條件是作，。：為相對人的行政組織與作為行政主體的行政組織之間沒有行政隸屬關係而作，為行政主體的行政組織與作為相對人的行政組織之間有管轄關係。
其他國家組織２?
一般來說其他國家組織依法行使自己的職權不受行政組織的領導和監，，·６０·第三章行政法主體督因此它們不能成為相對人也就是說它們與行政組織之間不形成行政管理，，關係但在一定條件下它們也可以成為相對人其條件是。，。：第一當它們以機關法人的身份參與民事活動時適用於法人在行政法，“”，上的地位即外部相對人的地位，；第二當它們進行非職權行為而這些行為又是行政主體的管轄內容時也，，，屬於外部相對人如南京市人大要蓋房子必須要到城建部門領取建房許可證，，，需要指出的是其他國家機關隻能成為外部相對人，。
企事業單位３?
企事業單位一般隻是外部相對人不能成為內部相對人，。
企業是指直接從事工農業生產交通運輸和商品流通等活動產生的價值、，可以貨幣表現實行獨立經濟核算的經濟組織它在民事法律關係中以法人身，。
份出現在行政法律關係中則以相對人的身份出現企業單位作為相對人的法，。
律地位是通過它與人民政府之間的法律關係體現出來的而這種關係由憲法，，和有關的企業法確認憲法第條和條明確規定了國務院和地方各級。《》８９１０７人民政府領導和管理經濟工作的職權國營工業企業暫行條例也規定了企。《》業與地方人民政府之間的關係企業必須執行地方人民政府發布的有關決議和：命令地方人民政府負有保護企業的合法權益和屬於企業經營管理的國家財產；和資源不受非法侵犯的責任領導企業的保衛消防和人民武裝工作以維持企，、，業正常的生產秩序地方人民政府還有權依法處理企業之間的糾紛；。
事業單位是指為國家創造和改善生產條件促進社會福利滿足人民文化，，、衛生等需要而創立的其經費一般實行預算撥款製的機構事業單位的內部行，。
政機構可以成為內部行政主體但作為事業單位的整體其在行政法上是作為，，相對人的身份出現的事業單位必須服從人民政府的領導和監督人民政府負。，有保護其合法權益和工作秩序不受侵犯的職責政府還有權處理它們之間的，糾紛。
社會團體和其他社會組織４?
社會團體是指社會成員本著自願原則依團體章程而依法組成的集合體，。
社會團體有人民群眾團體如工會共青團等社會公益團體如殘疾人聯合會，、；，、紅十字會等文藝工作團體如文學藝術界聯合會等學術研究團體如法學會；，；，、政治學會等宗教團體如佛教協會天主教愛國會等行政主體對社會團體沒；，、。
有領導權但有監督權社會團體必須接受行政主體的管理和監督，。。
社會團體和其他社會組織隻能充當外部相對人。
中華人民共和國公民５?
中華人民共和國公民是指具有中華人民共和國國籍的人其可以成為內。
部相對人也可以成為外部相對人前者是指公民進入國家行政機關擔任一定，。
·６１·行政法與行政訴訟法公職後者是指公民得到有關機關的授權成為授權行政人具體詳見本章第；，（二節）。
外國組織和外國人６?
外國組織和外國人原則上不能成為我國的行政主體或行政人隻能成為相，對人外國組織分為兩大類一類是國家組織如外交機構另一類是社會組。，，；織如經濟組織文化組織等外國人成為相對人的條件是他們必須在中國境，、。：內所有在我國境內的外國組織都必須遵守我國的憲法和法律服從我國政。，，府的管理和監督這是國家主權原則決定的中國政府一方麵有權監督外國。。
組織遵守中國的法律和國家管理秩序另一方麵也有責任保護它們在中國境內，的合法活動和權益。
外國人包括外國公民和無國籍人他們隻要踏上中國的領土就必然成為。，行政相對人。
中華人民共和國憲法第條規定中華人民共和國保護在中國境內的《》３２：“外國人的合法權利和利益在中國境內的外國人必須遵守中華人民共和國的法，律中華人民共和國外國人入境出境管理法第條第款規定中國政府。”《》４１：“保護在中國境內的外國人的合法權利和利益該法第條規定外國人在中。”５：“國境內必須遵守中國法律不得危害中國國家安全損害公共利益破壞社會，，，，公共秩序。”確立外國人在我國行政法中的相對人地位有兩大法律意義其一外國人，：，作為相對人意味著他們必須服從我國政府的管理這體現我國的主權原則其，，；二外國人作為相對人使我國政府負有保護其在中國境內的合法活動和權益，，的職責這體現了對他們的權益保障，。
作為相對人的外國人和作為相對人的我國公民雖然在行政法中的地位是，同一的但在具體的內容上卻有區別，：第一外國人不享有我國公民所享受的所有權利有些權利為我國公民所，。
專有如擔任行政公職原則上限於中國公民外國人在中國結婚也受到限。，。
製根據年中華人民共和國同外國人辦理結婚登記的幾項規定他們。１９８３《》，不能同下列兩類中國公民結婚現役軍人外交人員公安人員機要人員和其：、、、他掌握重大機密的人員正在接受勞動教養和服刑的人；。
第二外國人無須承擔我國公民的所有義務如服兵役的義務接受教育，。、的義務等。
第三外國人必須履行附加義務有些義務是專為外國人設定的中國公，。，民不必履行如中國公民在國內旅行無須經過特別的法律程序但外國人在中，，國境內旅行須按照外國人入境出境法履行特別程序上的義務，《》。
第四對外國人可適用某些特別的行政處罰措施而對中國公民不適用，，。
·６２·第三章行政法主體如外國人入境出境法第條規定公安部門可以對違反本法的外國人處以《》３０：限期出境或者驅逐出境的處罰。
四相對人身份的確認、對於相對人來說也有確認的意義首先正確認定相對人的身份有助於。，，國家行政機關及其工作人員認識自己在國家行政管理中的法律地位從而樹立，起遵守行政法律規範的自覺性當他們是行政主體或行政人時才具有行政職。，權否則他們必須接受正在行使職權的行政主體或行政人的管理其次對於，。，社會組織和社會成員來說意識到自己作為相對人的身份有助於他們正確享，，受自己在國家行政管理中的權利並且自覺地履行自己在國家行政管理中的義，務再次正確認識相對人的身份有助於確定行政訴訟的當事人行政訴訟隻。，。
限於外部相對人提起也就是說隻有外部相對人才能提起行政訴訟成為行政，，，訴訟的當事人內部相對人不能提起行政訴訟；。
確認相對人一般遵循三條界限即行政主體相對人行政人相對人內，—；—；部相對人外部相對人下麵我們分別闡述—。。
行政主體相對人在我國行政組織是行政主體的主要承擔者但麻煩—。，。
的是行政組織在一定條件下能作為相對人而非行政組織在一定條件下也能：；成為行政主體因此是否屬於行政組織不能成為劃分行政主體與相對人的標。
準隻有用行政主體的標準才能判斷行政組織的法律地位如果一個行政組。。
織享有行政職權而且正在行使行政職權那麼該行政組織處於行政主體的角，色相反若它沒有行政職權那麼該行政組織則是相對人；，。
行政人相對人這條界限等同於公務員的行政人身份確認—。。
內部相對人外部相對人對這條界限的確認基於交錯無效原理和行政—。
訴訟規則根據交錯無效原則內部相對人隻服從內部行政主體的管理外部。，；相對人也隻對外部行政主體履行服從和協助義務當事人同時具有兩種身份者；除外根據行政訴訟規則起訴限於外部相對人內部相對人一般無權進行行。，，政訴訟區別內部相對人與外部相對人的關鍵在於分析它們與自己相對應的。，行政主體之間關係的基礎如果行政主體對相對人的管理建立在行政隸屬關。
係上那麼可以確定該相對人為內部相對人如果行政主體對相對人的管理建，；立在行政管轄關係上便能確定該相對人為外部相對人，。
·６３·第四章行政行為第一節行政行為概述一行政行為變遷、早在年行政法學的前輩王瑉燦先生在中國第一本行政法教材行政１９８３，《法概要中就使用了行政行為這一概念行政行為是國家行政機關實施行政》。“，管理活動的總稱它是國際公認的研究行政法學的專用詞實際上是行政管理，，活動的代稱後來的學者對王岷燦先生的論述並無實質上的疑義隻是認為。”①，行政行為有廣義和狹義之分而且把行政行為分為抽象行政行為和具體行政，行為。
然而學術研究並沒有與司法界產生共鳴年中國行政法治建設裏程。１９８９，碑行政訴訟法頒布其在多處條款中使用了具體行政行為這一法學術語如《》，，第條規定公民法人或者其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的具２：“、體行政行為侵犯其合法權益有權依照本法向人民法院提起訴訟第條規，。”５定人民法院審理行政案件對具體行政行為是否合法進行審查具體行政行：“，。”為從法學術語變成了法律術語而與具體行為相對應的抽象行政行為則成為孤，膽英雄隨後最高人民法院關於貫徹執行中華人民共和國行政訴訟法若幹。“《》問題的意見試行年月日最高人民法院審判委員會第次會（）”（１９９１５２９４９９議討論通過第條明確規定具體行政行為是指國家行政機關和行政機關工）１：“作人員法律法規授權的組織行政機關委托的組織或者個人在行政管理活動、、中行使行政職權針對特定的公民法人或者其他組織就特定的具體事項作，、，，出的有關該公民法人或者其他組織權利義務的單方行為這引起了學者們的、。”討論方世榮先生認為第一該定義僅僅對外部具體行政行為進行解釋忽視。：，，了內部具體行政行為的存在第二將具體行政行為僅視為行政主體行使職權；，時所作的行為忽略了行政主體履行職責所作的行為和未履行職責的不作為也，王岷燦主編行政法概要法律出版社年第頁①：《》，，１９８３，９７１００。
·６４·第四章行政行為是具體行政行為第三把具體行政行為的對象限於兩個人和事同時具備的；，（）特定性是不準確的第四限於單方行為將行政合同排除在外；，，。①時隔八年之後最高人民法院關於執行中華人民共和國行政訴訟法若幹，《》問題的解釋年月日最高人民法院審判委員會第次會議通（１９９９１１２４１０８８過模糊了具體行政行為的概念在整個解釋中時而用行為時而用行政），，，“”，“行為如第條規定”。１：公民法人或者其他組織對具有國家行政職權的機關和組織及其工作人“、員的行政行為不服依法提起訴訟的屬於人民法院行政訴訟的受案範圍，，。
公民法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的不屬於人民法院行、，政訴訟的受案範圍：一行政訴訟法第十二條規定的行為（）；二公安國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為（）、；三調解行為以及法律規定的仲裁行為（）；四不具有強製力的行政指導行為（）；五駁回當事人對行政行為提起申訴的重複處理行為（）；六對公民法人或者其他組織權利義務不產生實際影響的行為（）、。”年月日第十二屆全國人民代表大會常務委員會第十一次會議修２０１４１１１正自年月日起施行的行政訴訟法第條明確規定公民法人或，２０１５５１《》２：“、者其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的行政行為侵犯其合法權益有，權依照本法向人民法院提起訴訟在此取消了具體行政行為的稱謂。”。
由於司法界對行政行為的認識不統一這就給學者們討論行政行為問題留，下了巨大的空間。
二行政行為的概念和特征、行政行為是指行政主體依法實施國家行政管理受行政法調整的能引起法，律效果的行為行政行為是行政主體的行為這是行政行為的主體性質其。①。，意義在於明確行政管理權的歸屬除行政機關可以行使行政權之外得到授權，，的組織和個人得到委托的組織也可以行使行政權其他任何機關組織和個人、，、均不得行使行政權行政法上的行政行為不包括事實行為它是指能產生法。②，律效果的行為即它是一種法律行為行政主體所為的事實行為不屬於行政法，。
學研究的範疇如行政指導行政建議行政谘詢等行政行為不等於行政機，、、。③關的法律行為行政機關可以為民事法律行為也可以為行政法律行為而行。，，政主體隻能為行政法律行為所以兩者不同，。
方世榮著論具體行政行為武漢大學出版社年第頁①：《》，，１９９６，６１２。
·６５·行政法與行政訴訟法行政行為具有以下特征：第一法律性又稱為從屬法律性這一特征有三層含義行政行為是一，，。：①種行政法律行為它直接或間接產生某種法律後果不產生法律後果的行為不，，是行政法上的行政行為行政行為受行政法律規範的調整不受行政法律規；②，範調整的行為不是行政行為行政行為的實施必須嚴格執行法律依法行政；③，是行政法對行政主體及行政人的基本要求。
第二強製性行政行為是行政主體代表國家以國家名義實施國家行政，。，管理的行為它必然受國家強製力的保護行政主體製定的法規規章發布的，。、，命令采取的措施任何機關團體個人都必須遵守和服從行政主體有權以、，、、。
強製手段保障行政行為的實施。
第三主動性相對於司法行為而言行政行為是一種事前行為而司法行，。，，為則是一種事後行為行政主體可不依相對人的申請而主動為某種行為如在。，發生糾紛前的積極指揮和協調等司法活動奉行不告不理原則即隻有當事；“”，人之間實際的糾紛已經產生且提起訴訟之後法院才為某種行為，。
第四公益性行政權力是一種公權力它以公共利益公共福祉增加為最，。，、終目的以公共權力所為的行政行為也必然反映其屬性行政主體所為的任何，。
行為都是無償的都具有公益的性質除非有法律的規定行政主體及其公務，。，人員不得收取任何費用更不得攤派，。
三行政行為的分類、根據不同的標準可以對行政行為進行不同的分類目前學術界形成一致。
看法的分類有以下幾種：內部行政行為與外部行政行為１?
根據行政行為的效力範圍可將行政行為劃分為內部行政行為和外部行政行為內部行政行為是指行政主體對行政機關的內部事務所進行的管理管理。，者與被管理者之間是行政隸屬關係下的命令服從關係外部行政行為是指行政；主體對社會事務的管理管理與被管理者之間是社會管轄關係下的命令與服從，關係前者如行政主體與行政人之間的行政管理關係上級行政主體和下級行。，政主體之間的行政領導關係上級公務員和下級公務員之間的行政命令關係，，等等後者如稅務機關對納稅人的管理工商管理部門對個體工商戶的管理衛；，，生防疫部門對餐飲業的管理等等，。
劃分內部行政行為與外部行政行為的意義在於法律對這兩種行為的要求不同對於外部行政行為的主體法律具有嚴格的要求並非所有的行政主體：①，，都擁有外部行政行為權而法律對內部行政行為的要求沒有特殊的限製外，；②部行政主體隻能為外部行政行為內部行政主體隻能為內部行政行為實行交，，·６６·第四章行政行為錯無效原則相對人對內部行政行為不服不適用行政訴訟程序相對人對外；③，，部行政行為不服可以適用行政複議和行政訴訟程序，。
創製規範性文件的行為和適用規範性文件的行為２?
根據行政行為的適用範圍可以將行政行為劃分為創製規範性文件的行為和適用規範性文件的行為創製規範性文件的行為是指行政主體製定具有普。
遍約束力的規範性文件的行為如國務院製定行政法規創製規範性文件的行，。
為包括兩類其一是行政主體的行政立法行為即行政主體製定法源性規範文：，件的行為如有關行政主體製定行政法規和行政規章其二是行政主體製定非，；法源性規範文件的行為即行政主體所製定的除行政法規和行政規章以外的具，有普遍約束力的一般性規範文件的行為如縣人民政府製定的在全縣範圍內有，效的規定或辦法從嚴格的意義上說行政主體創製法源性文件的行為有兩個。，特點它具有普遍的效力針對一類人或一類事具有普遍的拘束力如森：①，，，《林和野生動物類型自然保護區管理辦法拘束一切組織和公民的行為它》，；②具有向後的效力即它隻適用於規範性文件製定以後的行為和事件從創製性，，規範文件生效之日起該文件一直有效直到它被廢止適用規範性文件的行，，。
為是指行政主體對特定事件或特定的人所作的特定處理行政主體的行政行。
為絕大多數都是這類行為如行政處罰行政強製執行行政許可行政合同。、、、、行政獎勵等適用規範性文件行為的特點如下它隻對特定的人和特定的。。①事件有效沒有普遍的拘束力這又分為兩種情況一是對特定的人和特定的，。：事有效如公民王某因打架鬥毆被公安機關行政拘留此時的人和事都是特定，，的二是對特定的事不特定的人有效如因修建道路禁止車輛通行此時修建的；，，道路是特定的而通過此路的車輛則是不特定的它隻對它所針對的事件有，。②拘束力對以後所發生的同類事件沒有影響即它沒有向後的效力，，。
劃分創製規範性文件的行為和適用規範性文件的行為的意義在於法律：①對創製規範性文件的行為要求比較嚴格要求特定的主體才享有製定規範性文，件的權力並非所有的行政主體都享有此項權力而法律對適用規範性文件的，；行為沒有特殊的要求凡行政主體都享有適用規範性文件的權力創製規範，。②性文件的行為被依法撤銷後一般不溯及既往而適用規範性文件的行為被依，；法撤銷後往往可以溯及既往行政主體應承擔補救責任根據我國行政複，。③《議條例和行政訴訟法的規定這兩種行為的法律救濟和監督途徑不同創製》《》，，規範性文件的行為不能構成行政複議和行政訴訟的對象隻有適用規範性文件，的行為才是行政複議和行政訴訟的對象。
羈束行政行為和自由裁量行政行為３?
根據行政主體受法律的拘束程度可以將行政行為劃分為羈束行政行為和自由裁量行政行為羈束行政行為是指法律對行為適用條件有明確而詳細的。
·６７·行政法與行政訴訟法規定行政主體在為行政行為時必須按照法律的規定進行沒有任何選擇的餘，，地如中華人民共和國居民身份證條例規定居民身份證按有效期分為三。《》：種即年年和長期到周歲的發給有效期年的居民身份證，１０、２０；１６２５１０，２６到周歲的發給有效期年的居民身份證周歲以上的發給長期有效的居４５２０，４６民身份證法律對行為適用條件規定得清清楚楚執行該法律的人沒有任何選。，擇範圍無法在法律的適用過程中摻入自己的主觀意誌自由裁量行政行為是，。
指法律對行為的適用條件僅有原則或幅度的規定行政主體可以根據實際情況，和具體需要選擇和確定的行政行為也就是說行政主體在為行政行為時可以。，摻入自己的主觀意誌法律規定了幅度或範圍的我們稱之為法規裁量法。，“”；律隻規定原則的我們稱之為自由裁量如中華人民共和國治安管理法，“”。《》第條規定有下列行為之一的處警告或元以下罰款情節嚴重的處２３：，２００；，５日以上或日以下拘留可以並處元以下罰款但是對於具體行政行為１０，５００。
人究竟應罰多少由公安機關在法定範圍內作出罰款處罰，。
劃分羈束行政行為和自由裁量行政行為的意義在於違反羈束行政行為：①發生的法律後果是行政違法而違反自由裁量行政行為則不發生違法問題僅，，僅涉及合理與否的問題現代社會對行政主體行政行為提出的要求是在合法。：的前提下還必須合理即要求行政行為不僅要合法而且還要合理羈束行，，。②政行為屬於司法審查的對象而自由裁量行為則一般不屬於司法審查的對象；，隻有在自由裁量行為顯失公正的情況下才屬於司法審查的範圍，。
依職權的行政行為和依申請的行政行為４?
根據行政行為的主動性可以將行政行為劃分為依職權的行政行為和依申請的行政行為依職權的行政行為是指行政主體依照法定職權無需經相對人。，申請即可作出的行政行為如行政主體的行政處罰行為行政立法行為行政。、、強製執行行為等行政主體的行為大多數都是這類行為依申請的行政行為。。
是指行政主體必須在相對人的申請之下才能作出某種行政行為沒有相對人的，申請行政主體不能為依申請的行為如行政許可行政複議等當然這種依，。、。
申請的行政行為並非一經相對人申請行政主體就必須為某種行為也就是，，，說相對人的申請是依申請行為發生的前提要件但相對人提出申請並不一定，，發生某種行政行為隻有相對人的意思表示與行政主體的意思表示一致時依。，申請的行政行為才最終產生。
劃分依職權行為和依申請行為的意義在於兩種行為所引起的法律效力：①不同對於行政主體來說在沒有相對人申請的情況下行政主體作出依申請。，，的行為不發生法律效力對於相對人來說直接關係到其權利的取得和義務的；，免除因為在許多情況下相對人根據法律的規定可以取得的權利由於其沒。，，有申請則無法享受如相對人發明了某項專利而又不申請兩種行為所引。。②·６８·第四章行政行為起的監督標準不同依職權的行政行為當其應作出而未作出時構成行政失。，，職而違法當其作出行為時也可能因行為違法而被撤銷依申請的行政行為；，。，在相對人提出申請之後無論行政主體是否作出相應行為都可能提起行政，，訴訟。
單方行政行為雙方行政行為與多方行政行為５?、根據行政行為參與意思人的多少可以將行政行為劃分為單方行政行為雙、方行政行為和多方行政行為單方行政行為是指以行政主體的單方意誌便能。
產生法律效果的行為相對人的行為意思表示對行政行為不產生任何影響。。
如行政處罰由行政處罰機關單方麵作出相對人的意誌不能影響行政處罰決，，定雙方行政行為是指行政主體為完成國家行政管理任務與相對人意思表示。，一致而產生的行政行為這種雙方行為主要是指行政合同行為多方行政行。。
為是指兩個以上的行政主體為達到同一目的而共同意思表示一致所成立的行政行為如幾個省政府就經濟協作達成協議等。。
劃分單方行政行為雙方行政行為和多方行政行為的意義在於單方行、：①政行為的效力由行政主體的單方意誌決定雙方和多方行政行為屬於合意行，為其效力必須由合意行為產生單方行政行為的行政主體是行政訴訟的必，。②然被告多方行政行為則是共同行政行為所以其在行政訴訟中是共同被告雙；，；方行政行為中雖然行政主體與相對人是合意行為但在行政訴訟中其被告隻，，，能是行政主體這是由行政合同的性質決定的，。
要式行政行為和不要式行政行為６?
根據行政行為的作出是否必須具備一定的法定形式可以將行政行為劃分為要式行政行為和不要式行政行為要式行政行為是指必須具備某種法定的。
形式或遵守一定的程序才能生效的行政行為如治安管理法第條規定。《》９８：公安機關作出治安處罰決定的應當製作治安管理處罰決定書又如中華人民，；《共和國居民身份證管理條例第條第款規定執行公務的公安人員在查驗》１３２：居民身份證時應當出示自己的工作證件不要式行政行為是指不需一定形，“”。
式和程序無論采取何種形式都可以成立的行政行為如行政命令既可以是，。，書麵形式也可以是口頭形式或動作形式，。
區分要式行政行為和不要式行政行為的意義在於要式行政行為就其形式：而言是一種羈束性要求若不具備相應的形式則構成形式違法直接影響行政，，，行為的法律效力而不要式行政行為就其形式而言是一種自由裁量性規定原；，，則上不發生違法與否的問題。
作為行政行為和不作為行政行為７?
根據行政行為的存在方式可以將行政行為劃分為作為行政行為和不作為行政行為行政主體的行政行為有兩種存在方式即作為和不作為作為的行。，。
·６９·行政法與行政訴訟法政行為是指行政主體以積極的方式表現出來的行政行為即積極的作為如國，，務院製定行政法規國務院各部委製定行政規章不作為的行政行為是指行政，。
主體以消極的方式而表現出來的行政行為即不為某種行為如中華人民共和，，《國集會遊行示威法第條第款規定主管機關接到集會遊行示威申請、、》９１：“、、書後應當在申請舉行日期的兩日前將許可或者不許可的決定通知其負責人，，。
不許可的應當說明理由逾期不通知的視為許可這裏逾期不通知的視，。，。”“，為許可就是不作為方式的行政許可行為再如行政訴訟法第條所列舉”。《》１２的行政行為中就有不作為方式的行為，。
劃分作為行政行為和不作為行政行為的意義在於有助於認識到不作為：①也是一種行政行為人們通常認為行政行為是一種行政決定而決定都是以。，，行政處理的方式出現的由於不作為表現為行政主體的無為狀態所以常常，“”，忽視它的存在其實不作為也是一種行政行為它同樣影響相對人的利益。，。
作為和不作為違法所構成的違法種類不一樣不作為行政行為違法構成行②，政失職而作為行政行為違法則不構成行政失職，。
四行政行為的內容、法律無非是權力和義務權利和義務的濃縮體行政行為是一種法律行為、，，所以行政行為的內容也都是對權力和義務及權利和義務的規定具體來說行。，政行為的內容是指行政行為對相對人的權利和義務或法律事實作出了怎樣的影響行政行為的主要內容大致有以下幾個方麵。。
設定權利和設定義務１?
設定權利是指行政主體依法賦予相對人某種權能權利和利益包括行政、，法上的利益也包括民法上的利益所謂權能是指能夠從事某種活動的資格，。，如給予律師資格醫師資格等所謂權利是指能夠從事某種活動或行為的一種、。
能力如發給駕駛執照營業執照等所謂利益是指基於某種權利而得到的利，、。
益如行政獎勵或撫恤金設定權利的實質是權利從無到有，。。
設定義務是指行政主體要求相對人為一定行為或不為一定行為為一定。
行為稱命令不為一定的行為稱禁令前者如行政主體要求相對人照章“”，“”。
納稅城建部門命令搭蓋違章建築者拆除違章建築等後者如漁政機關將某水，；域劃定為禁漁區禁止捕撈設定義務的實質是義務從無到有，。。
撤銷權利和免除義務２?
撤銷權利是指行政主體撤銷或剝奪相對人既得或已設定的法律上的權能或權利和利益如吊銷營業執照既是對權能的剝奪也是對權利的剝奪如扣。，，；留執照是對權利的暫時剝奪又如商標專用權的撤銷專利權的撤銷行政撤職；、、等撤銷權利的實質是權利從有到無。。
·７０·第四章行政行為免除義務是指行政主體免除相對人所負有的作為或不作為義務免除作。
為義務稱免除免除不作為義務稱許可前者如免除納稅人的納稅義務“”，“”。；後者如允許某人攜帶槍支一般情況下私人團體企業機關不得持有槍支。，、、、，但某些具有特定職責或特殊要求的人由主管部門批準可以攜帶槍支行政許，。
可一般都屬於免除不作為義務的範疇法律對此有專門的規定，。
變更法律地位３?
變更法律地位是指行政主體對相對人原有的法律地位加以變化和更改。
具體表現為或者對原來所享有權利或所承擔義務的擴大或者對原來所享有權，利或所承擔義務的縮小前者如行政主體批準營業主體擴大經營範圍對某個。，社會團體委以一定國家事務的管理權限後者如行政主體對相對人應納稅款的；減少等。
確認法律事實４?
確認法律事實是指在相對人的法律地位或行為的合法性尚未獲得國家認可的情況下行政主體依法認定或證明某種法律事實的存在與否狀態怎樣真，、、偽與否等如某相對人事實上首先使用某種商標但未作登記在發生糾紛後。，，，商標局予以確認承認其商標使用權又如行政主體對醫療事故的確認行政主，；，體對收養關係的確認對土地所有權和使用權的確認對交通事故中受傷者傷，，殘等級的確認等等，。
賦予特定物以法律性質５?
賦予特定物以法律性質是指行政主體對特定物原不具有的法律性質加以設定並因此對他人產生法律效果如將某古建築賦予文物保護單位的性質，。，則其他人不得用作旅館宿舍等將城市某一風景點辟為旅遊區則公眾可遊覽、；，並負有交費的義務對邊界要塞地區特定地區的劃定則一般人不得進入或；、、，隨便通過等。
各項行政行為的內容並不是互相排斥的行政主體的一項行政行為可能。
產生多種效果如罰款行為既包含剝奪財產權的內容也包含增加給付義務的。，內容。
五行政行為的法律效力、行政行為產生之後並非都產生法律效力隻有符合一定條件的行政行為，，即合法的行政行為才產生一定的法律效力合法的行政行為必須滿足一定的，。
條件。
行政行為的成立要件１?
行政行為的成立必須具備一定的要件所謂行政行為的成立要件是指法。
律要求行政主體實施行政行為必須遵守的條件隻有遵守或符合這些條件行。，·７１·行政法與行政訴訟法政行為才能有效成立否則該行政行為就是無效的或可撤銷的行政行為。，。
當然每個特殊的行政行為都具有其特定的構成要件我們在此僅指一般，，的普通的行政行為的構成要件它包括以下幾項、。。
第一主體合法主體合法是指作出行政行為的組織要具有行政主體資格，。，能以自己的名義承擔法律效果行政主體的行為由行政人來具體完成因而它又。，要求具體實施行政行為的人員具有行政人資格否則無效如某縣環保局以環保，。
局辦公室的名義作出行政處罰就是主體不合法因為辦公室隻是環保局內部的，。
一個內部管理機構它不能對外行文無權行使外部行政職權，，。
第二權限合法行政主體及行政人從事行政管理必須在法定的權限之內，。
進行越權無效法律確定了行政主體的職責權限行政主體在一定範圍內代，。，表國家行使行政權因此隻能在自己的職權範圍內活動如進行治安管理處罰，。
的隻能是公安機關其他機關無權處罰行政主體僅能就所屬權限內的事項為，。
各種行為否則所做的行為無效無效的行政行為將引起撤銷的結果，，，。
第三內容合法確定可行所謂合法是指行政行為的內容要符合法律的，、、。
規定符合法律所規定的目的符合公共利益行政行為如果違反法律的禁止，，。
性規定或超出法律所規定的幅度或不合乎公共利益其行為均為無效的行政，，，行為行政行為的目的在於維護公共秩序增加公共利益因此必須由法律加。，，以規範隻有符合法律規定符合公共利益的行政行為才能合法成立像某些，，。
地方製定不準本地生豬外流不準外地生豬進入本地的規範性文件其內容就、，不合法。
所謂確定是指行政行為所針對的情況屬實內容明確具體可行如果，，、、。
行政行為含糊不清態度模棱兩可在實踐中就無法執行無法執行的行為顯然，，，是不能有效成立的行為如命令某單位拆除危險建築物的行政行為需要明確。，哪一個是危險建築物限何時拆除等所謂可行是指行政行為合情合理切實，。，，可行如某人欠稅款萬元而當時他家遭火災僅存元稅務機關如果。３，，５０００，限他半月內補完稅款從經濟能力上看顯然不可能應當給予減免，，。
第四意思表示清楚沒有缺陷行政行為是行政主體真實意思的表示這，，。，種意思表示不應該有任何缺陷如在被威脅被欺騙受賄賂或發生錯誤理解。、、以及遭受不可抵抗的外力等情況下行政主體和行政人作出的行政行為應是無，效的如某人仿造大學畢業證書行政主體未辨真偽按大學畢業錄用等就是。，，，意思表示不真實不正確有缺陷的表現、、。
第五程序合法程序是保證行政行為正當合法的必要條件行政行為必，。、，須按照法定程序進行才能合法成立所謂行政程序就是行政行為實施時所須，。
經過的步驟和過程任何行政行為都可具體化為一定的程序如公安機關科。。
處治安管理處罰須經過傳喚訊問取證作出裁決等程序其科處的治安處“”、、、，·７２·第四章行政行為罰才能成立這些程序是公安機關實施治安處罰時必須遵守的程序也是正確。，實施治安處罰的保證違反行政程序也屬於行政行為無效或應當撤銷的理由。，之一。
第六形式合法行政行為的形式有要式和不要式之分當法律和法規規，。，定行政行為必須以一定的形式或方式作出時行政行為必須符合法定的形式或，方式其行為才能有效成立如書麵形式注明時間署名蓋章佩戴標誌出示，，、、、、證件等而且有的行政行為還要求有特定形式如行政許可中的生產經營許。，可必須頒發營業執照藥品生產許可必須頒發藥品生產許可證對於法律和，；。
法規規定的形式要求行政主體必須遵守，。
行政行為的效力２?
行政行為的效力又稱行政行為的法律效力是指行政行為的公定力確定，，、力拘束力和執行力既然是行政行為的法律效力自然是對有效成立的行政、。，行為而言的無效的行政行為不存在法律效力問題，。
第一行政行為公定力，。
行政行為的公定力是指行政行為一旦成立除法律規定的無效情況外在，，被有權機關撤銷之前都被推定為合法包括當事人在內的所有人都必須服從，，的效力行政行為的公定力來自於法律的權威和依法治國依法行政的要求。、。
隻要該行為是依據法律所作就具有法律的權威性和至高無上性任何組織任，，、何個人都必須尊重法律。
第二行政行為的確定力，。
行政行為的確定力又稱不可變更力是指已生效的行政行為之內容具有，“”不可否認和隨意改變的效力行政行為一旦有效成立和生效後非依法定程序。，不得隨意改變其內容此種確定力是針對行政主體和相對人雙方而言的對。。
於相對人來說相對人隻能按照該行為的要求履行但相對人在一定條件下可，，以請求撤銷或變更這種請求的權利隻有在一定的時間內才能行使如行政複，，議和行政訴訟對於行政主體來說確定力表現在行政行為一經作出就有。，：①相對穩定性不經法律程序不能改變或撤銷行政行為一經作出其效力不受，；②，行政主體或行政人變動的影響原行政主體或行政人要改變或撤銷已作出的；③行政行為必須經過與作出該行政行為相同的法律程序如年國務院發，。１９８４布的城市規劃條例第條第款明確規定城市總體規劃批準以後必須《》２０１：“，嚴格執行任何組織和個人不得擅自改變城市人民政府認為確需修改時必，。，須提交人民代表大會或其常務委員會審議後報經原批準機關同意，。”第三行政行為的拘束力，。
行政行為的拘束力是指行政行為的約束效力它也包括兩方麵一是對。。
行政主體自身的拘束力行政行為成立後無論是實施該行為的行政主體還。，，·７３·行政法與行政訴訟法是實施該行為的上級行政主體或下級行政主體以及其他行政主體在該行政行，為未被合法撤銷之前都受其拘束如工商行政機關依法吊銷了某個體戶的營，。
業執照實施這一行為的工商行政機關或其他行政主體就不得再以營業者對，待二是對相對人的拘束力行政行為是行政主體代表國家作出的行為相對。。，人必須服從並完全實際地履行義務、。
第四行政行為的執行力，。
行政行為的執行力是指行政行為合法有效成立後行政主體依法有權采取，一定手段使行政行為的內容得以強製實現的效力行政行為的內容有的需要，。
執行有的不需要執行如果行政行為的內容是命令相對人為一定行為或不為，。
一定行為相對人必須履行如果相對人不履行其義務時行政主體可依法定，。，程序強製其履行行政行為的執行力是行政行為的法律效力之一但並不是。，，所有的行政行為都必須具有行政行為的執行力沒有執行內容的行政行為就沒，有執行的必要如行政獎勵行政許可等等，、，。
六行政行為的生效無效撤銷變更廢除終止、、、、、、行政行為的生效１?
行政行為的生效是指行政行為依法成立之後何時才具有時間上的法律效，力也就是行政行為的生效時間行政行為效力時間上的差異涉及行政行為的，。
生效規則所謂生效規則是指行政行為何時開始生效的法律規則行政行為的，。
生效時間有下列幾種。
即時生效指行政行為一經作出即具有法律效力行政命令大多遵（１）。。
循這種生效原則如公安機關對醉酒人進行強製人身拘束，。
告知生效指行政行為須告知以後才生效告知常常用於不特定的（２）。。
相對人告知有多種形式有口頭告知也有書麵告知如信函通告通報公。，，（、、、報布告等對於個別人的生效行為通常采用口頭告知的形式對於多數人或、）。，住所不明的人常采用文書告知的形式。
受領生效指行政行為經相對人受領之後才能生效受領是指相對（３）。。
人對行政行為內容的了解和知曉受領生效一般適用於特定的相對人對於。。
口頭告知告知之時就是受領之時對於文書告知以文書交付相對人之時或文，；，書到達相對人居所之時為受領之時對於多數人或居所不明的人的告知則以；，公報公告等發表之時作為相對人的受領之時行政行為告知相對人並為相、，。
對人所受領的時期為正式生效時期。
附條件生效指行政行為的生效附有一定的期限或其他條件在所附（４）。，期限和條件存在的情況下行政行為不生效如土地確權裁決行為在日內，。，３０即相對人在日內提起訴訟以後和法院未作出裁判以前的時間內暫時不生３０，·７４·第四章行政行為效又如行政主體所發布的法規的生效往往都附一定的期限公告中附生效。，，（時間即屬此類，）。
行政行為的無效２?
行政行為必須具備一定的條件才是合法的有效力的行為如果行政行為不，符合其法定要件就屬於無效的行政行為對於無效的行政行為相對人無協，。，助的義務如果其權利受到損害可請求權利救濟行政行為的無效是因行政。，。
行為違法而不能發生與其內容相當的法律效果行政行為無效有以下情形。：行政主體的無權限行為濫用權力行為違反法定程序和法定形（１）；（２）；（３）式行為內容或理由違反法律的行為違背行政主體真實意思表示的；（４）；（５）行為。
行政行為的撤銷３?
行政行為的撤銷是指對已經生效的行政行為如果發現其有違法或不當，時由有權機關予以撤銷使其向前向後都失去法律效力視為行政行為自始，，，至終不存在例如中華人民共和國憲法第條第條和地方各級人。，《》６７、８９《民代表大會和地方各級人民政府組織法第條第條規定凡同憲法法》７、２５，、律相抵觸的不適當的行政行為本級權力機關或上級行政機關均可“”、“”，撤銷。
行政行為的變更４?
行政行為的變更是指對已經生效的行政行為發現其不當或根據實際情況，的變化改變其行為的內容或使其部分地失去效力並作出新的規定行政行，，。
為的變更有兩個原因其一是由於行政行為不當而需要變更其二是由於法律：；或事實上的原因加以改變變更的行政行為和可撤銷的行政行為一樣可以由。，上級行政機關或專門監督機關實施也可以由行政主體自己為之，。
行政行為的廢止５?
行政行為的廢止是指行政行為由於不適應新的情況而被廢止而其本身並，無違法或不當被廢止的行政行為自廢止之日起不再有效而廢止前的行為後。，果則依然有效。
廢止的原因很多有時是客觀形勢發生變化有時是法律法規政策發生，；、、變化行政行為也隨之發生變化原行政行為就必須廢止有廢止權的機關除，，。，法律另有規定外通常為實施行政行為的行政主體，。
廢止和撤銷不同撤銷是行政行為在其成立時就違法或不當而且行政行：，為被撤銷後有溯及既往的能力廢止是指行政行為成立時並無違法或不當隻；，，是因為形勢或法律法規政策的變化原行政行為不再適用而被廢止故廢止、、，，無溯及既往的能力。
行政行為的終止６?
行政行為的終止是指行政行為已實現其對相對人或特定具體事實的作用·７５·行政法與行政訴訟法而不再發生效力也就是說該行政行為已經完成了自己的曆史使命而不再發生，效力引起行政行為終止的原因有。：行政行為所規定的對象消滅如食品衛生監督機構對衛生狀況很差的某①。
食品廠因違反食品衛生法給予責令停業改進的行政處罰這個廠同時由於經營，，不善而宣告倒閉破產則命令停業改進的行政行為因缺乏對象而自然終止，。
行政行為因所規定的期限已屆滿義務已履行和條件已實現而終止如②、。
行政行為附有終期者因期限的屆滿而自然終止像中英政府關於香港問題的，。
聯合聲明就屬此類行政行為規定的義務當事人已履行則該行政行為所發。，，生的效果已經終止因而行政行為也就自然終止，。
行政行為因相對人死亡而終止行政行為的效力原則上隻及於相對人③。
本人如任命國家公務員擔任一定職務因被任命者的死亡而終止其他人不能，，，繼承。
第二節創製規範性文件的行為我們在前麵介紹行政行為的分類時曾講述創製規範性文件的行為和適用，規範性文件的行為但是創製規範性文件的行為並非都是行政立法行為創製。，規範性文件的行為分為行政主體的創製法源性文件的行為即行政立法行為，，以及行政主體創製非法源性文件的行為。
一行政立法的概念和特征、行政立法的概念１?
行政立法是指行政主體製定行政法規和規章的活動這是基於法律文件。
的製定機關和內容而認定的行政立法的機構專指行政主體行政立法的內容。，專指行政法規和行政規章具體來說行政立法的概念包括兩層含義。，。
行政立法權由行政主體行使行政立法不同於議會立法行政立法①。“”，是在新的曆史時期議會無能的一種表現行政立法是指行政主體為了更好，“”，地完成國家行政管理的任務而享有的一種比較特殊的權力行政立法權隻能由，行政主體行使否則它就不表現為行政立法行政立法的內容是行政法規和，。②行政規章行政立法與行政主體創製規範性文件的行政行為不同前者的範圍。，較後者窄小後者不僅包括行政主體製定行政法規和行政規章的行為還包括，，行政主體製定行政措施的行為等如縣級人民政府製定的規範性文件就屬於行，政措施雖然這些行政措施數量龐大而且具有法的某些屬性但它們不屬於。，，·７６·第四章行政行為行政立法的範疇。
行政立法的特征２?
行政立法作為行政機關實施的一種既具有行政性又具有立法性的活動其，特點如下。
第一行政立法主體的特定性根據我國法律的相關規定行政立法的主，。，體隻能是特定的行政機關其他行政機關也可以製定規範性文件並且對行政。，相對人同樣具有拘束力但規範性文件不是行政立法，。
第二行政立法的從屬性行政立法的最終表現為行政法規和行政規章，。，這兩者都屬於法的範疇但與權力機關所製定的法律不同行政機關作為權力，。
機關的執行機關職權的行使必然從屬於權力機關其立法行為也不例外即行，，，政立法的效力低於法律和相應權力機關製定的地方性法規並不得與憲法和法，律相抵觸。
第三行政立法的靈活性國家行政事務的廣泛性複雜性決定了行政機，。、關在進行行政行為時有無相應的依據具有重大意義相對於權力機關的立法。
活動行政立法的程序較為簡便曆時較短根據行政管理的需要采取靈活多，，。，樣的形式製定行政法規或規章這就給行政機關在行使職權過程中適時做到有，法可依提供了可能性。
二行政立法的分類、職權立法和授權立法１?
根據行政立法權的來源或其取得方式的不同可以將行政立法分為職權立，法和授權立法。
職權立法是指行政機關根據憲法和組織法賦予的立法權在法定範圍內進，行的立法活動如國務院及其主管部門省自治區直轄市的人民政府等可以。，、、進行職權立法行政主體的這種職權立法必須符合法律法規的規定不能變。、，通若有抵觸即無效，。
授權立法是指行政機關根據憲法和組織法以外的單行法律法規或者專門、的授權決議所授予的立法權而進行的行政立法活動根據授權立法的依據不。
同可分為一般授權立法和特別授權立法一般授權立法是指根據某一單行法，。
律或者法規的授權而進行的立法又稱為普通授權立法如治安管理處罰法，。《》第條第款規定治安案件的管轄權由國務院公安部門規定特別授權立７２：“。”法是指根據最高國家權力機關專門的授權決議而進行的立法如年月。１９９２７日全國人大常委會關於授權深圳市人民代表大會及其常務委員會和深圳市１《人民政府分別製定法規和規章在深圳經濟特區實施的決定》。
中央行政立法和地方行政立法２?
根據行政立法主體的不同行政立法主體可分為中央行政立法和地方行政，·７７·行政法與行政訴訟法立法。
中央行政立法是指中央行政機關依法製定行政法規和規章的活動依據。
我國相關立法規定中央行政立法主體包括國務院國務院各部委員會中國，，、，人民銀行審計署和具有行政管理職能的直屬機構中央行政立法調整全國範，。
圍內的普遍性問題和須由中央作出統一規定的重大問題如全國性治安管理問，題資源問題環境保護問題等在效力範圍上中央行政立法所製定的行政法、、。，規規章效力及於全國、。
地方行政立法是指地方行政機關根據法律法規製定地方政府規章的行、為根據我國現行法律法規的規定有權進行地方行政立法的主體有省自治。、，、區直轄市和設區的市自治州的人民政府地方行政立法根據地方實際情況、、。，將中央行政立法的規定具體化確定實施細則或實施辦法同時又要對地方特，，，殊性問題作出具體針對性規定以調整區域性的特殊社會關係地方行政立法，。
隻能在本行政區域內發生法律效力。
法規性立法和規章性立法３?
根據行政立法最終結果的不同行政立法可分為法規性立法和規章性，立法。
法規性立法是指國務院依法製定行政法規的活動法規性立法的目的是。
為了執行法律實現國務院對全國各項行政工作的領導其內容包括全國性的，，政治經濟教育科技和外事等各個方麵法規性立法通常稱為條例規定或、、、。、辦法。
規章性立法是指國務院各部門和地方政府製定行政規章的活動即部門規，章和地方政府規章規章性立法通常可稱為規定辦法實施細則和規則但不。、、，得稱為條例。
三行政立法的權限與效力等級、一行政立法的權限（）行政立法權限是指不同的立法主體製定行政法規和規章在內容和形式上的分工和限製它包括行政立法的主體行政立法的最終表現形式以及行政立。、法所針對的領域或範圍主要有行政法規的立法權限和規章的立法權限具體，。
而言行政立法權限是指國務院與全國人大及其常委會之間的立法權限國務，、院與國務院各部門之間的立法權限國務院與地方人民政府之間的立法權限、等是行政立法的核心問題，。
行政法規的立法權限１?
國務院作為最高國家權力機關的執行機關是行政法規的立法主體根據，。
立法法第條和其他法律的規定其具體權限有《》６５，：·７８·第四章行政行為為執行法律的規定需要製定行政法規的事項為了執行全國人大及（１）。
其常委會的法律國務院可以根據法律製定實施細則等行政法規這種立法屬，。
於執行性立法必須與法律保持嚴格一致不僅要符合法律的原則而且不能超，，，出法律規定之外創設任何新的權利和義務。
憲法或法律規定由國務院作出規定的事項對國家專屬立法權的事（２）。
項隻能由全國人民代表大會及其常委會製定法律行政法規不能規定但憲法，，，或法律規定由國務院規定的除外根據我國憲法第條的規定國務院行。《》８９：政管理的職權共有項涉及教育科學文化衛生體育城鄉建設等社會生１８，、、、、活的各個領域國務院可就其職權範圍內的事項行使立法權。。
經全國人民代表大會及其常務委員會特別授權就某些重大事項進行（３），立法全國人民代表大會及其常務委員會有權根據實際需要對某些本應由自。，己製定立法的事項授權國務院先行製定行政法規如年月全國人大，。１９８５４，通過了關於授權國務院在經濟體製改革和對外開放方麵可以製定暫行的規定《或者條例的決定》。
行政機關內部工作製度和工作程序如行政公文處理辦法（４）。。
具體的行政和經濟管理事項但應當由全國人民代表大會或者它的常（５），務委員會製定法律的事項除外這些事項屬於專門的技術性的單純行政管理。、工作宜由行政法規規定如化學危險物品安全管理等，，。
其他單行法確定的事項如根據我國立法法行政處罰法的規（６）。《》《》定行政法規可以設定除限製人身自由以外的行政處罰法律對違法行為已經，。
作出行政處罰規定行政法規需要做具體規定的必須在法律規定的給予行政，，處罰的行為種類和幅度範圍內規定根據行政許可法第條第款的規、。《》１４１定本法第條所列事項法律可以設定行政許可尚未製定法律的行政法：“１２，。，規可以設定行政許可。”規章的立法權限２?
規章是特定的行政機關在其職權範圍內製定發布的關於某一方麵行政管、理工作的規範性文件的總稱可以分為部門規章和地方政府規章根據我國。。
相關立法的規定規章的立法權限如下，：部門規章規定的事項應當屬於執行法律或者國務院的行政法規決（１）、定命令的事項也即國務院部門規章製定的依據是法律或者國務院的行政法、，規決定命令並且隻能在本部門的權限範圍內製定規章如果涉及兩個以上、、，。
國務院部門職權範圍的事項應當提請國務院製定行政法規或由國務院有關部，門聯合製定規章。
地方政府規章可以規定的事項主要有兩類一是為執行法律行政法（２），、規地方性法規的規定製定規章的事項二是屬於本行政區域的具體行政管理、；·７９·行政法與行政訴訟法事項地方政府規章的依據是法律行政法規和本行政區域的地方性法規。、。
其他單行法確定的事項在行政處罰方麵根據行政處罰法的規（３）。，《》定行政規章有行政處罰設定權但有嚴格的限製就部門規章而言國務院部，，。，門規章可以在法律行政規章規定的可以給予處罰的行為種類幅度範圍內作、、、出具體規定尚未製定法律行政法規的國務院部委製定的規章可以對違反。、，、行政管理秩序的行為設定警告或者一定數額罰款的行政處罰經國務院授權。，具有行政處罰權的直屬機構可以依法規定行政處罰地方政府的規章可以在。
法律行政法規規定的給予行政處罰的行為種類和幅度的範圍內作出具體規、、定尚未製定法律行政法規的地方政府規章對違反行政管理秩序的行為可。、，以設定警告或者一定數量罰款的行政處罰。
在行政許可方麵針對行政許可法第條規定的項內容尚未製定法，《》１２６，律行政法規的因行政管理的需要確須立即實施行政許可的省自治區直、，，，、、轄市人民政府可以設定臨時性的行政許可。
行政法規部門規章和地方政府規章的權限劃分３?、行政法規與部門規章之間的權限劃分涉及全局性或幾個部門的問（１）。
題由國務院行政法規規定僅涉及某一部門且屬於其職權範圍內的問題由部，，，門規章規定法律沒有規定國務院也未發布過決定命令的須有授權才能製；，、，定規章重要法律的實施細則或辦法由國務院行政法規規定某項具體管理事；，，務的法律或行政法規的實施細則或辦法由相應部門規章製定全國人大及其，；常委會授權國務院行政立法的事項由國務院行政法規規定授權立法的實施，，細則或辦法由相應部門規章規定。
行政法規和地方政府規章之間的權限劃分涉及全國性或幾個地區（２）。
的問題由國務院行政法規規定僅涉及某一地區的問題由地方政府規章製，，，定法律規定由國務院製定實施細則或辦法的由國務院行政法規規定法律規；，，定由地方製定實施細則或辦法的由地方性法規或地方政府規章規定涉及國，；家重大方針政策但尚未製定法律的由國務院根據全國人大及其常委會的授權，決定先製定行政法規涉及地方經濟社會文化教育等方麵的問題由地方性，、、、，法規或地方政府規章規定。
二行政法規規章的效力等級（）、行政法規規章在效力等級上的不同是由我國中央和地方兩級多層次的、，立法體製所決定的在行政法體係中各法律規範的效力等級依次是憲法法。，：、律行政法規地方性法規自治條例和單行條例規章具體而言憲法具有最、、、、。，高的法律效力任何法律法規的規定都不得與憲法相抵觸法律的效力高於行，、；政法規規章行政法規的效力高於國務院部門規章和地方政府規章省自治、；；、區的人民政府製定的規章的效力高於本行政區域內較大的市的人民政府製定·８０·第四章行政行為的規章部門規章之間部門規章和地方政府規章之間具有同等的效力在各。、，自的權限範圍內實施。
根據立法法的規定各位階法律規範的效力等級和法律適用規則是上《》，：位法優於下位法同位階的法律規範具有同等效力並在製定機關各自權限範圍；內實施特別規定優於一般規定新法優於舊法行政法規之間對於同一事項；；。
的新的一般規定與舊的特別規定不一致不能確定如何適用時由國務院裁決，，；部門規章之間部門規章和地方政府規章之間對同一事項的規定不一致時由、，國務院裁決。
四行政立法的原則、行政立法原則是行政機關在進行立法活動時必須遵循的基本原則這些。
原則貫穿於行政立法過程的始終具有重大的指導作用總體上有以下基本，。
原則：依法立法原則１?
依法立法是行政立法的首要原則行政立法活動必須依法進行我國。。
立法法第條規定立法應當依照法定的權限和程序從國家整體利益出《》４：“，發維護社會主義法製的統一和尊嚴依法立法原則可做以下理解隻，。”：（１）有憲法和法律規定的特定行政機關才具有行政立法權其他行政機關無權立，法行政立法主體立法地位的確認必須以憲法法律或特別授權法為依據，、；行政立法的權限合法行政立法機關必須在憲法法律或特別授權法規（２），、定的範圍內進行立法活動對於法律法規沒有規定的事項行政立法機關無，、，權立法行政立法的內容合法行政立法的內容必須符合憲法法律的規；（３），、定不能與之相抵觸行政法規不能與憲法法律相抵觸規章不能與憲法法，，、，、律和行政法規相抵觸行政立法的程序合法行政立法必須嚴格遵循有；（４），關法律所規定的立法程序。
民主立法原則２?
民主立法是民主製度國家立法活動的本質要求也是保障法律具有公正性，和正義性的基本條件行政立法具有普遍的約束力對行政相對人的生活會產。，生重大影響因此必須嚴格貫徹民主原則這就要求行政立法過程中應廣泛聽，。
取民眾意見保障民眾的立法參與保證行政立法最充分地反映民意我國立，，。《法法第條規定立法應當體現人民的意誌發揚社會主義民主堅持立法公》５：“，，開保障人民通過多種途徑參與立法活動民主立法原則包括以下主要方麵，。”：提前公布行政立法草案並附以立法說明保證人民群眾有充分時間對立（１），，法事項發表意見對立法意見的處理結果要向人民群眾公布設置專；（２）；（３）門的行政立法谘詢機關和谘詢程序。
·８１·行政法與行政訴訟法科學立法原則３?
科學合理是所有立法活動的基本要求立法法第條規定立法應當、。《》６：“從實際出發科學合理地規定公民法人和其他組織的權利與義務國家機關的，、、權力與責任根據科學立法原則應做到行政立法要立足於我國的國情。”，：（１），從我國社會發展的實際情況出發製定具有適應性指導性的法律規範以推動，、，我國社會的發展行政立法在邏輯結構體係內容上科學合理其中最為重；（２）、，要的是實現各種行政立法的協調統一行政立法應使用規範化的法律語；（３）言簡明扼要避免使用模糊不確定的概念，，、。
五行政立法的程序與監督、一行政立法程序（）行政立法程序是行政立法主體製定行政法規規章的所應遵循的步驟方、、式和時限等規則的總稱具體指行政機關依照法律規定製定修改廢止行政。，、、法規和規章的活動程序目前規範行政立法程序的法律文件主要有立法法。，《》行政法規製定程序條例規章製定程序條例和法規規章備案條例總體《》《》《》。
上行政立法的一般程序包括立項起草審查決定發布備案修改廢止，：、、、、、、、。
立項１?
立項是確定就某一特定行政管理事項進行行政立法的前提行政法規的。
立項由國務院依職權決定在程序上表現為年度立法計劃的編製和調整國務，。
院法製機構負責擬定國務院立法工作計劃報國務院審批年度立法工作計劃，。
在執行中可以根據實際情況予以調整列入行政法規立項的條件是適應改。：革發展穩定有關的改革實踐經驗基本成熟所要解決的問題屬於國務院職、、；；權範圍並需要國務院製定行政法規的事項。①部門規章立項的決定由享有部門規章製定權的國務院部門作出國務院。
部門內設機構或者其他機構認為需要製定部門規章的應當向該部門報請立，項報請立項製定地方政府規章的可以是省自治區直轄市人民政府省自。、、；、治區直轄市人民政府所在地的市人民政府經濟特區市以及國務院批準較大、、的市的人民政府所屬工作部門或者下級人民政府。②起草２?
起草是指對需要進行立法的行政法規和規章提出初期方案和草稿的程序，是審查和決定程序的基礎行政法規的起草工作由國務院負責可由國務院的。，應鬆年主編行政法與行政訴訟法法律出版社年第頁①：《》，，２００５，１４３。
馬懷德主編行政法學中國政法大學出版社年第頁②：《》，，２００７，１６９。
·８２·第四章行政行為一個或幾個部門具體組織起草也可由國務院法製機構起草或組織起草部門，。
規章由國務院相關部門組織起草可以確定由部門中某一個或幾個內設機構或，其他機構具體負責起草工作也可由其法製機構起草或組織起草地方政府規，。
章由各具有行政立法權的地方政府組織起草或確定由一個部門或者幾個部門，具體負責起草工作也可以確定由其法製機構起草或者組織起草，。
根據行政法規製定程序條例和規章製定程序條例的規定起草行政《》《》，法規規章應當深入調查研究總結實踐經驗廣泛聽取有關機關組織和公民、，，，、的意見聽取意見可以采取召開座談會論證會聽證會等多種形式。、、。
審查３?
審查是指行政法規規章草案擬定後送交政府主管機構進行審議核查的、，、製度政府法製機構承擔行政法規規章的審查工作審查的主要內容有製。、。：定行政法規規章的必要性和可行性是否符合憲法法律以及黨和國家的方、；、針政策是否與有關行政法規協調銜接是否在本機關的權限範圍內是否有、；、；，越權和濫用職權的現象草案的結構文字等立法技術是否規範等法製機構；、。
審查後要寫出審查報告提出是否提交會議討論通過的建議若需討論通過，。，應將行政法規規章的上報稿和修改稿一並呈送、。
行政法規和規章草案有下列情形之一的法製機構可以緩辦或者退回起，草部門製定行政法規的基本條件尚不成熟或者有關部門對送審稿規定的：，主要製度存在較大爭議起草部門未與有關部門協商的或者上報送審稿不，，符合行政法規製定程序條例和規章製定程序條例所要求的形式和程序《》《》條件的。
決定發布和備案４?、行政法規和規章在起草審查完畢後應該交由主管機關的正式會議表決、，。
行政法規要經過國務院全體會議或常務會議審議通過起草機構應根據國務院，對草案的審議意見進行修改部門規章要提交部委常務會議審議通過起草機；、，構應根據有關會議審議意見對規章草案進行修改地方政府規章要提交地方政；府常務會議或全體會議審議通過起草機構應根據有關會議審議意見對規章進，行修改。
行政法規規章草案在經過審議修改形成草案修改稿後報請國務院總、、，，理相關部門首長或地方政府首長簽署命令予以發布發布是行政法規規章、。、生效的必經程序和必要條件未經發布的行政法規規章都不能認為已發生效。、力行政法規以國務院令的形式發布並及時在國務院公報和在全國範圍內發。，行的報紙上刊登在國務院公報上刊登的行政法規文本為標準文本部門規。。
章應及時在國務院公報和在全國範圍內發行的報紙上刊登地方政府規章應。
·８３·行政法與行政訴訟法及時在本級人民政府公報和本行政區域範圍內發行的報紙上刊登。
備案是立法程序的後續階段是將已經發布的行政法規規章上報法定的，、機關並在必要時備查的製度行政法規規章應當在公布後的日內向有關，。、３０機關備案行政法規報全國人大常委會備案部門規章和地方政府規章報國務。；院備案地方政府規章同時報本級人大常委會備案，。
修改和廢止５?
行政法規和規章實施一段時間以後由於各方麵因素的影響如社會環境，，的發展變化主管部門的變更上位法變更等需要對行政法規和規章進行一定、、，的修改或廢止行政法規規章的修改廢止是一種行政立法活動應按照法定。、、，程序進行。
行政法規規章的修改與製定一樣必須由行政立法主體按行政立法權限、，進行除非獲得授權這種修改不得與被修改的行政法規規章的基本原則相。，、抵觸行政法規規章的廢止是指行政法規規章依法向後終止其效力可以。、、。
有兩種形式一是明文規定或宣告廢止二是用新法優於舊法或位階高的法優，；於位階低的法形式廢止。
二行政立法的監督（）行政法規規章具有普遍的約束力對社會和公民都會產生普遍的影響、，。
因此加強對行政立法的監督和審查防止行政立法中的不當或違法及時撤銷，，，不適當的行政法規規章是極為必要的、。
一般而言可從三個方麵對行政立法進行監督即權力機關的監督行政機，，、關的監督和司法機關的監督。
權力機關的監督１?
行政法規是我國公共事務管理活動中依法行政的重要依據其法律地位次，於權力機關製定的法律按照我國憲法立法法的相關規定全國人大常。《》《》，委會有權撤銷國務院製定的同憲法法律相抵觸的行政法規決定命令同、、、。
樣地方人大常委會也有權撤銷本級人民政府製定的不適當的規章，。
行政機關的監督２?
這是行政係統內部的監督主要的方式有國務院對部門規章和地方規章，：的監督以及對行政法規和規章的清理等根據立法法第條的規定國務。《》９７，院有權改變或者撤銷不適當的部門規章和地方政府規章規章不適當的情形。
有超越權限的下位法違反上位法規定的規章之間對同一事項的規定不一：；；致經裁決應當改變或者撤銷一方的規定的規章的規定被認為不適當應當予，；，以改變或撤銷的違背法定程序的；。
根據規章製定程序條例的有關規定各有權製定行政規章的部門或地方《》，·８４·第四章行政行為政府應經常對規章進行清理將與法律或上位法的規定不一致或者相抵觸的，，部分予以修改或廢止。
司法機關的監督３?
根據行政訴訟法的規定人民法院審理案件以法律和行政法規為依據《》，，參照部門規章和地方政府規章在具體案件中如果人民法院認為有關行政法。，規規章的內容違法越權或違反法定程序和形式可以向相應行政機關或其上、、，級機關以及權力機關提出撤銷或改變的建議人民法院沒有撤銷行政法規或。
規章的權力但可以對與憲法法律相抵觸的行政法規規章不予適用，、、。
六行政立法的效力、行政立法效力的涵義１?
行政立法的效力是指行政立法對於行政相對人的拘束力和強製執行力以及對人民法院審判活動的適用力行政立法對於行政管理相對人具有必須執。
行的拘束力相對人拒不執行或遵守行政立法行政主體可以采取行政強製措。，施或申請人民法院采取司法強製措施強製其執行或遵守人民法院在審判活。
動特別是在對行政案件的審判活動中可以適用行政立法以行政立法作為行，，、政審判的依據。
行政立法的效力內容２?
行政立法的效力內容包括三方麵時間效力空間效力和對人的效力也：、。
就是說行政立法對什麼人在什麼地方和什麼時間發生效力。
行政立法的時間效力（１）行政立法較法律的變動性大穩定性低因此行政立法的有效期通常比一，。
般法律要短行政立法的有效期由生效時間和失效時間決定。。
第一行政立法的生效時間，。
行政立法的生效時間通常有三種情況行政立法自發布之日起生效。①。
大多數行政立法的生效時間都是這樣規定的如中華人民共和國河道管理條。《例年月日第條規定本條例自發布之日起施行北京市旅》（１９８８６１０）５１，“”；《店業管理暫行辦法年月日第條規定本條例自公布之日起施》（１９８３６２８）７，“行又如年月國務院關於管理外國新聞機構常駐記者的暫行規定第”；１９８８７《》條規定本規定自發布之日起實行行政立法另行規定生效日期有１４：“”。②。
些行政法規和行政規章生效後即要求相對人立即作出某種行為而它們在發布，之日又難以到達相對人之手難以為有關的單位組織和個人所知曉有些行政，、；法規和規章在實際的實施前需要做一些宣傳解釋工作使相對人理解它的意，義精神實質和內容還有一些行政法規和規章在執行前需要某些準備工作、；，。
·８５·行政法與行政訴訟法對於這些行政法規和規章一律規定自發布之日起生效和實施不太適宜而必，，須另行規定生效日期如年月日國務院第二號令發布的全民所有。１９８８６３，《製小型工業企業租賃經營暫行條例規定的生效日期是年月日》１９８８７１；１９８８年月日國務院公布的中華人民共和國城鎮土地使用稅暫行規定第７１２《》１４條規定本條例自年月日起施行年月日頒布的中華：“１９８８１１１。”１９９６３１７《人民共和國行政處罰法規定本法自年月日起實行由另行》：“１９９６１０１。”③的規章或命令確定生效日期由於行政立法絕大部分是在全國範圍內實施而。，各地區各部門的實際情況不一樣如果硬行規定一個生效日期就會造成不合、，，時宜等不良現象因此有些行政立法由另行的規章或命令確定生效日期如。，中華人民共和國筵席稅暫行條例第條規定本條例施行日期由各省自《》１２：“、治區直轄市人民政府確定、。”第二行政立法的失效時間，。
對於行政立法的失效日期行政法規和行政規章本身一般難以作出規定，，隻有國務院每年發布的國庫券條例和每年發布的高等學校年度招生辦法和畢業生分配辦法等一類法規才在法規名稱上確定其效力時間範圍如中華人，。《民共和國年國庫券條例即表明該條例的有效期是年大多數的行１９８８》１９８８。
政法規和規章的失效采取下述形式新法廢除舊法根據一般規則調整同：①。，一問題的新法頒布以後舊法自然失去效力過去新法取代舊法並不在新法，。，，中明確規定廢止哪一項具體舊法而隻是一般地規定過去有關法規與本法規，，“不一致的一律以本法為準過去有關法規與本辦法有抵觸的均按本法執，”，“，行等但年月日國務院發布的行政法規製定程序暫行條例規”。１９８７４２１《》定新法代替舊法必須在新法中明確廢止舊法從此以後新法廢止舊法必須，，。，在新法中明確規定如年月日頒布的中華人民共和國建築稅暫行。１９８７６２５《條例第條規定本條例自年月日起施行年月日國務》１２：“１９８７７１，１９８３９２０院發布的建築稅征收暫行辦法同時廢止在法規清理中宣布行政法規和《》。”②規章的失效行政立法機關創製行政法律規範包括三項內容即製定修改和。，，、廢止在製定法律和規章的同時也要對已有的行政法規和規章進行清理對。，，於那些不符合現實需要或者已有調整同一問題的新法公布或者是其調整的社，會關係已不複存在的法規和規章應當明確予以廢止而使其失效如國務院，。
年月日發布的關於廢止部分外事外經貿工交城建勞動人事和教科１９８７１３《、、文衛法規的通知指出根據國務院關於全麵清理法規工作的要求國務院有》：“，關部門對年到年期間經國務院發布或者批準的外事外經貿工交１９４９１９８４，、城建勞動人事以及教科文衛方麵的行政法規和法規性文件已清理完畢共、，。
清理出應予廢止的法規件經國務院法製局逐件複查和國務院審議決定１５８，，·８６·第四章行政行為予以廢止行政立法因規定的社會事實已消滅或效果已完成而失效如規。”③。
定預防某一流行病的行政立法因流行病的消滅而失效規定某一救災工作的行，政立法因救災結束而失效等等，。
行政立法效力的地域範圍（２）行政立法是多層次的其效力的地域範圍是不一致的國務院的行政法規，。
和國務院各部委的規章的效力範圍一般及於全國而省自治區直轄市人民政，、、府和設區的市人民政府規章的效力地域範圍一般隻及於相應的管轄地區這。
隻是一般原則至於某一個具體的行政法規和規章其效力範圍則取決於相應，，行政法規和行政規章的內容和特別規定如國務院年月日批準的。１９８８５１０北京市新技術產業開發試驗區暫行條例雖然是國務院批準的但隻適用於《》，，北京市國務院年月日發布的關於鼓勵投資開發海南島的規定隻；１９８８５４《》適用於海南島國務院年月日發布的森林防火條例規定該條例的；１９８８１１６《》效力隻及於城郊及農村此外關於災區救災的行政立法隻適用於災區關於禁。，漁禁獵的行政立法隻適用於禁漁區和禁獵區等、。
行政立法對行政法律關係主體的效力３?
第一行政立法對行政主體的效力，。
行政立法一經發布不僅對相對人發生拘束力也對行政主體本身發生拘，，束力不僅下級行政主體必須執行上級行政主體也不能任意作出與之相違背；，的行為除非根據法定程序撤銷已發布的行政法規或規章。，。
第二行政立法對其他國家機關的效力，。
對於行政主體發布的行政法規和行政規章其他國家機關也有遵守的義，務如關於城市建設市容交通衛生節日放假安全消防等的行政法規和。、、、、、、規章無論是國家權力機關還是人民檢察院或人民法院都必須遵守當然國，，，。
家權力機關可以根據憲法和法律撤銷違法或失當的行政法規及行政規章人，。
民法院在行政訴訟中也有不適用不執行違法的行政法規規章的權力但是、、。
對於合法的行政法規和規章人民法院在審理行政案件中應予適用和作為裁判，案件的依據。
第三行政立法對企事業單位和社會團體的效力，。
任何企事業單位和社會組織包括外資企業合資企業隻要處在我國境內，、，，就必須遵守我國的行政立法行政立法對之有拘束力當然就某一具體的行政，。，法規和規章來說它是否對某一企業組織團體具有拘束力則應具體分析該行，、、，政法規和規章的調整的範圍某一行政法規規章可能隻對某一些企業組織團。、、、體具有拘束力而對另一些企業組織團體則不具有拘束力如調整國營企業的，、、。
行政法規並不適用於集體企業私營企業外資企業和合資企業調整社團登記的、、；·８７·行政法與行政訴訟法規章並不適用於企業登記此外地方性政府規章隻適用於相應的地方企業組。，、織團體其效力並不及於另一地方政府所管轄的企業組織團體、，、、。
第四行政立法對人的效力，。
行政立法效力所及的範圍包括全國公民不論其是在國內還是在國外還，，及於處在本國境內的外國人和無國籍人依國際慣例或法律明確規定相應法（，規規章不適用於他們的除外但就每個具體的行政法規和規章來說其效力、）。，決定於頒布機關的管轄權限和立法內容省人民政府規章的效力隻及於該省。
的人市人民政府規章的效力隻及於該市的人一個規定國家公務員事項的行；；政法規隻適用於國家公務員一個規定個體經營者問題的規章隻適用於個體經；營者等等，。
七非法源性文件、非法源性文件是指介於行政立法與具體行政行為之間的規範性文件根。
據中華人民共和國行政複議法第條規定《》７：公民法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為所依據的下列規“、定不合法在對具體行政行為申請行政複議時可以一並向行政複議機關提出，，對該規定的審查申請：一國務院各部門的規定（）；二縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規定（）；三鄉鎮人民政府的規定（）、。
前款所列規定不含國務院部委員會規章和地方人民政府規章規章的審、。
查依照法律行政法規辦理、。”所以非法源性文件有三類鄉鎮人民政府的規定縣級以上各級人民政府：、；及其工作部門的規定國務院各部門的規定在我國的行政管理實踐中大量；。，存在的正是這種行政行為在中華人民共和國立法法和中華人民共和國行。《》《政複議法出台之前它的性質不確定有人認為它屬於行政立法具有行政立》，。，法的屬性有人認為它不屬於行政立法但與行政立法沒有什麼不同因為行政；，，主體在進行行政管理時沒有這部分規範性文件就寸步難行許多行政管理工，，作無法展開以上兩法的出台使得這種非法源性文件的行為得以規範它們。，：不屬於法的範疇而且不具有天然的合法性，。
根據年行政訴訟法的規定法院可以對其進行司法審查行政２０１５《》，。《訴訟法第條規定公民法人或者其他組織認為行政行為所依據的國務》５３：“、院部門和地方人民政府及其部門製定的規範性文件不合法在對行政行為提，起訴訟時可以一並請求對該規範性文件進行審查行政訴訟法第條，。”《》６４·８８·第四章行政行為規定人民法院在審理行政案件中經審查認為本法第條規定的規範性：“，５３文件不合法的不作為認定行政行為合法的依據並向製定機關提出處理，，建議。”第三節行政處罰一行政處罰概述、行政處罰的概念和特征１?
行政處罰是特定的行政主體基於行政職權依法對違反行政法律規範應當，承擔行政法律責任的公民法人或者其他組織進行製裁的一種具體行政行為、。
從行政處罰的定義可以看出行政處罰主要有如下特征，。
第一行政處罰權由行政主體行使行政處罰權是國家行政權的轉化行，。，政處罰是法律法規規定的特定行政主體的職能活動一方麵行政主體以外、。，的其他國家機關不能行使行政處罰權另一方麵行政主體行使行政處罰權也；，隻能嚴格依照法律法規規章規定的權限進行並非所有的行政主體都具有行、、，政處罰權並能適用任何行政處罰各行政機關和法律法規授權的組織隻享有，。
與其職權相適應的行政處罰權隻能適用法律法規和規章規定其適用的行政，、處罰超越法律法規規章規定權限的行政處罰無效。、、。
第二行政處罰以行政違法和行政相對人應承擔相應的行政法律責任為前，提行政違法是指行政相對人不遵守行政法律規範不履行行政法律規範規定。，的義務侵犯國家社會公益或其他個人組織的合法權益危害行政法律規範，、、，所確立的管理秩序的行為包括作為和不作為兩種形式不存在行政違法事，。
實就不會有行政處罰但行政違法並不是行政處罰的唯一前提對行政相對，。，人而言其應受行政處罰除要求行政違法外還應是按照行政法律規範規定應，，承擔行政法律責任的行為某些行政違法行為輕微危害後果不大不需要追。、，究行政法律責任對這類違法行為就不需要實施行政處罰嚴重違法構成犯，。
罪對這類行為需要實施的是刑罰而不是行政處罰，，。
第三行政處罰的對象是行政違法的公民法人或其他組織行政處罰的，、。
對象隻能是以行政相對人的身份存在的公民法人和其他組織而並非行政主、，體及其工作人員我國行政處罰法稱之為當事人。。
第四行政處罰是一種行政製裁性行為行政處罰是一種製裁行為通過，。，行政處罰而剝奪或者限製違法行為人的一定權利或利益使其人身權或財產權，·８９·行政法與行政訴訟法受到一定的損失從而達到預防警戒和製止違法行為的目的從權利角度看，、。，行政處罰是對相對人的人身權或財產權合法地予以損害從義務角度看行政；，處罰是讓違法人在不履行法定義務的情況下使之承擔新的義務不是權利損，。
害或承擔新的義務就不是行政處罰，。
行政處罰與相關概念的區別２?
第一行政處罰與行政處分，。
行政處分是行政機關依據行政管理關係對其工作人員或其任命的其他人員違反行政紀律行為所作的法律製裁是基於職員與行政機關的隸屬關係而作，出的它與行政處罰的區別總結起來有以下幾個方麵主體不同行政處，。（１）。
罰的主體是由法律授予權力的特定享有行政管理職能和相應處罰權的行政主體是基於行政權力作出的而行政處分的主體是一般的行政機關無須法律授，；，權行政處分是基於行政機關與其工作人員之間的特別關係而作出的對，。（２）象不同行政處罰的對象是一般作為行政相對人的公民法人和其他社會組。、織可以是自然人也可以是法人和其他組織行政處分的對象是行政機關內部，，；的工作人員或其任命的其他公職人員且隻可能是自然人性質不同行，。（３）。
政處罰針對的是違反行政法義務危害行政法秩序的行為屬外部行政行為以，，，行政管轄為基礎而行政處分針對的是違反行政紀律的行為屬內部行政行為；，，以行政隸屬關係為基礎法律依據不同行政處罰依據的是行政主體據。（４）。
以進行各項行政事務管理的多種行政法律規範而行政處分主要依據的是行政，紀律方麵的法律規範如國家公務員法等較為單一形式不同行政，《》，。（５）。
處罰的種類繁多行政處罰法規定了警告罰款沒收違法所得和沒收非法財，《》、、物責令停產停業暫扣或者吊銷許可證執照行政拘留等六種形式其他行政、、、、，法律法規規定的種類更是五花八門不勝枚舉而行政處分的形式主要包括警，；告記過記大過降級撤職開除等六種救濟的途徑不同行政處罰作、、、、、。（６）。
為外部行政行為受司法機關的監督因此當行政處罰違法或不當時被處罰人，，，除可以請求行政複議外還可提起行政訴訟而行政處分有爭議時被處分人員，；，可依法申請行政機關複議或向有關機關申訴由行政機關處理且隻能通過行，，政救濟途徑予以解決。
第二行政處罰與刑罰，。
刑罰是根據國家刑事法律的規定對當事人違反法律的行為作出的處罰它，與行政處罰都是公法上的懲戒手段但也有嚴格的區別主要表現在性質，，：（１）不同從作出決定的主體看行政處罰是外部行政行為刑罰是司法行為從被。，，；處罰對象看行政處罰是行政法律責任而刑罰是刑事法律責任作出處，，。（２）罰的機關不同行政處罰由相應有處罰權的行政主體作出而刑罰隻能由人民。，法院作出法律依據不同行政處罰決定是依據相應的行政管理法律法。（３）。
·９０·第四章行政行為規作出的而刑罰的決定隻能根據我國的刑法作出處罰的對象不同行；。（４）。
政處罰的對象可以是作為行政相對人的任何公民法人或其他組織而刑罰大、；多數針對的是自然人隨著社會的發展法人犯罪現象不斷增加我國的刑法才，，，增加了關於法人犯罪的罪名及責任形式的規定處罰的要件不同行政。（５）。
處罰的要件沒有刑罰嚴格隻要行政相對人違反了行政管理法規並且不屬於，，免責的範圍就可以對其進行處罰而刑罰則隻有在當事人的行為符合了犯罪，；構成的主體客體主觀方麵客觀方麵四大要件時才能依法處罰被處、、、，。（６）罰行為的社會危害性不同這是行政處罰與刑罰的關鍵區別所在被予以行。。
政處罰的行為的社會危害性比受刑罰處罰的行為的社會危害性要小由於兩。
者在違法程度及處罰程度上存在銜接關係有時相互之間可以進行轉化例，。
如行政處罰法第條規定違法行為構成犯罪人民法院判處拘役或者有，《》２８：“，期徒刑時行政機關已經給予當事人行政拘留的應當依法折抵相應刑期違，，。
法行為構成犯罪人民法院判處罰金時行政機關已經給予當事人罰款的應當，，，折抵相應罰金處罰的形式不同行政處罰的種類很多而刑罰的形式非。”（７）。，常統一隻有主刑和附加刑兩大類主刑包括管製拘役有期徒刑無期徒刑，，、、、、死刑五種附加刑包括剝奪政治權利罰金沒收財產三種救濟途徑不，、、。（８）同行政處罰有行政救濟和司法救濟兩種途徑而刑罰隻有上訴申訴等司法。；、救濟途徑。
二行政處罰的種類和形式、種類聲譽罰財產罰人身罰資格罰罰款吊銷扣留許可證形式警告沒收財物行政拘留、和執照責令停產停業行政處罰按其性質及其對當事人權益的不同影響可以劃分為不同的種類。
一是人身自由罰即對違法的公民的人身自由權利進行限製或剝奪的行政處，罰如拘留行政處罰法隻明確規定了行政拘留這種形式二是申誡罰又稱，，《》。，聲譽罰是指對違法者的名譽榮譽信譽或精神上的利益造成一定損害的行“”，、、政處罰包括警告通報批評剝奪榮譽稱號等三是財產罰指使被處罰人的，、、。，財產權利和利益受到損害的行政處罰這種處罰在於使違法者繳納一定數額。
的金錢或者是剝奪其一定財物並不影響違法者的人身自由和進行其他活動的，權利具體形式有罰款沒收追繳非法所得銷毀違禁物品等其中適用最多。、、、，的是行政罰款形式四是資格罰即以剝奪或限製被處罰人的資格為內容的處。，罰具體包括對行為人從事某一方麵的特定職業或生產經營活動的權利的剝奪，或限製主要表現形式有吊銷許可證職務證書駕駛執照取消資格停止或。、、，，·９１·行政法與行政訴訟法取消某種優惠等行政處罰的形式稱為罰則一般由各個具體的法律法規。“”，、規定行政管理的不同內容和性質要求有不同的處罰形式下文結合行政。，。《處罰法的規定介紹幾種常用的行政處罰形式》，。
警告１?
警告是指行政機關或被授權的組織對違法者所實施的一種書麵形式的譴責和告誡行政處罰的警告隻具有精神懲戒作用一般適用於情節輕微或未構。，成實際危害後果的行為警告是行政主體適用的最經常最普遍的行政處罰形。、式之一它既適用於個人也適用於法人或其他組織警告隻具有純粹的精神，，。
性製裁作用行政機關所作出的除警告以外的其他行政處罰實際上已經包含，，了精神性製裁作用例如行政機關作出罰款行政拘留等行政處罰除對當事。，、，人的財產和人身自由進行剝奪或者限製外實際上包含有精神性的製裁因，。
此行政機關在作出警告處罰時隻需要單處而沒有必要與其他的行政處罰種，，，類並處否則即多餘例如行政機關作出行政拘留並警告的行政處罰即沒，。，“”，有必要。
罰款２?
罰款是一種典型的財產罰它是指行政主體依法強製違反行政法規範的行，為人在一定期限內向國家繳納一定金錢的處罰方式主要適用於較重的行政違，法行為或以牟取非法利益為目的的行政違法行為罰款的數額由具體行政法，。
規範規定罰款是對違反行政法律規範行為的製裁措施隻能由行政機關和法。，律法規授權的組織以及行政機關委托的組織依法實施其他任何組織和個人、，不得實施罰款是要式行為有處罰權的機關或組織必須以書麵形式作出罰款。，決定依法明確規定罰款的數額和繳納期限並按規定告知被罰款人有關申訴，，和起訴等權利。
作為行政處罰的罰款是行政機關實施的行政製裁手段與刑罰的罰金形，，式相區別我國刑法上的罰金是法院判處犯罪分子向國家繳納一定數額金錢。
的刑罰形式罰款由行政機關和法律法規授權的組織及受行政機關委托的組。
織適用而罰金隻能由法院適用罰款是獨立的行政處罰形式之一而罰金是刑，；，罰中的附加刑的一種罰款適用於尚未構成犯罪的行政違法行為而罰金適用；，於犯罪行為作為行政處罰的罰款與作為排除妨害訴訟行為的司法罰款也不。，同前者是由行政機關實施的行政行為後者則是由法院實施的司法行為。，。
罰款和執行罰也不同二者雖然都以金錢繳付為內容但其目的各異罰。，。
款的目的在於使違法者遭受金錢損失從而達到製裁的目的而執行罰的目的，；在於迫使義務人履行其應履行的義務罰款不因違法行為人停止或糾正違法。
行為而中止或免除而執行罰一俟義務人開始履行義務便告終止；。
行政拘留３?
公安機關對違反治安管理的人在短期內限製其人身自由的一種處罰形式。
·９２·第四章行政行為由於行政拘留是行政處罰中最嚴厲的一種方式涉及剝奪人身自由因而法律，，對其適用作了嚴格的規定在適用機關上隻能由公安機關決定和執行在適用：，；對象上隻適用於違反治安管理法規的自然人在適用期間上行政拘留的期限，；，為日以上日以下在適用程序上必須經過傳喚訊問取證裁決執行等１１５；，、、、、程序。
行政拘留與刑事拘留都由公安機關執行但兩者在性質上完全不同行政，。
拘留是一種行政處罰即對違反行政管理法規尚未構成犯罪但又必須限製其，，人身自由的當事人進行的行政法上的製裁而刑事拘留則是公安機關主要是；（公安機關檢察機關和人民法院對正在進行刑事犯罪活動的現行犯和重大嫌）、疑分子在緊急情況下適用的一種強製措施屬於刑事強製措施行政拘留由公，。
安機關決定和執行最長可達日而刑事拘留則由公安機關檢察機關和人，１５；、民法院依法決定一般情況為天特殊情況可延長至天，３，１４。
沒收財物４?
行政機關實施的將行政違法行為人的部分或全部違法收入物品收歸國、有的一種處罰方式沒收範圍包括違法所得和非法財物所謂違法所得是。。，指公民法人及其他組織在形式上有法律依據的前提下因行為不符合法律、，所規定的要求而得到的收入例如公民法人或者其他組織經行政管理機。，、關許可獲得許可證或者營業執照但其活動時超越了許可證或者營業執照所，允許的範圍或者所進行的行為違法等等因進行這些違法行為而得到的收，，，入應當屬於沒收的範圍所謂非法財物是指公民法人或者其他組織在沒，。，、有經行政管理機關允許的前提下即進行了應當經行政管理機關批準的行，為因進行這些非法行為而得到的收入應當屬於沒收的範圍如海關沒收。，。
走私物品文化行政管理機關沒收黃色書刊工商行政管理機關沒收假冒偽、、劣產品及其違法所得公安機關沒收違反治安管理法規相對人本人所有的工、具等。
吊銷扣留許可證和執照５?、這是對持有某種行政許可證或執照的行政相對人實施的違法行為的一種製裁許可證和執照是行政主體根據行政法律規範的規定依行政相對人的申。，請核發的準許其從事某種特定活動享有某種資格的法律憑證暫扣或吊銷、、。
許可證執照是限製或者剝奪違法的相對人從事該活動的權利或資格的一種嚴、厲的處罰方式。
吊銷和扣留是有區別的吊銷許可證或執照是對違法者從事某種活動的。
權利或享有的某種資格的取消而扣留許可證或執照則是中止行為人從事某項；活動的資格待行為人改正以後或經過一定期限後再發還許可證有關證書和，，、執照。
·９３·行政法與行政訴訟法責令停產停業６?
責令停產停業是指行政機關不準行政違法相對人在一定時期內從事某種生產作業或者工作的處罰這種處罰形式多見於工商行政管理法規之中是、。，對工商企業或者個體經營戶違反工商行政管理法規的一種處罰。
行政機關作出責令停產停業的處罰決定一般同時要求當事人限期改正違，法行為違法狀態以達到法律法規和行政規章規定的標準或者要求在當事、，。
人經過改正達到標準或者要求以後才可以繼續進行生產作業或者工作一，、。
般適用於生產經營者實施了比較嚴重的違法行為其行為後果比較嚴重：（１），；從事加工生產與人的生命密切相關如藥品食品等的已經或可能威脅（２）、（、）人的生命健康的商品或者出版對人的精神生活產生不良影響的出版物音像製、品等違法行為。
責令停產停業隻是對權利作了一定限製違法者在一定期限內及時糾正了，違法行為按期履行了法定義務之後仍可繼續從事生產經營活動無須再重新，，，申請獲領許可證和執照責令停產停業一般常附有限期整頓的要求如果受處。，罰者在限期內糾正了違法行為就可恢複生產營業因而與企業關閉不同，、，“”。
企業關閉是永久性的企業因被勒令關閉而撤銷登記即企業不再存在，，。
法律行政法規規定的其他行政處罰７?、考慮到我國行政處罰的複雜性行政處罰法在列舉規定了六種行政處罰形，式之外又為其他的處罰留下了一定的空間法律行政法規還可以規定其他的，，、行政處罰如通報批評通報批評是指以公開公布的方式使被處罰的法人或。，，其他組織的名譽權受到損害通報批評雖不是對被處罰人的物質和財產上的。
權利進行剝奪限製或損害但其製裁的後果必影響到被處罰人物質上的利益、，，特別是對從事商品生產經營的企業法人或從事其他營利性的組織給予通報、，批評不可不說是一種嚴厲的懲罰甚至比給予財產罰要嚴重得多因為企業的，。
生命在於信譽和榮譽如果信譽名聲不佳勢必影響其生產經營活動喪失在市，，，場中的有利競爭造成不可估量的損失，。
三行政處罰的原則、我國行政處罰法規定了實施行政處罰所應當遵循的基本行為準則它對。
於各行政主體的行政處罰活動都具有普遍的指導意義同時也是行政處罰的設，定實施執行及程序等方麵應遵循的基本準則、、。
行政處罰法定原則１?
行政處罰法定的原則是指具有行政處罰權的行政主體在法定權限內依據法定程序對違反行政管理秩序應當給予行政處罰的行為實施行政處罰處罰。
法定原則的具體內容如下第一實施處罰的主體和職權法定行政處罰是一：，。
·９４·第四章行政行為種特定的行政權力除法律法規規章規定有行政處罰權的行政機關以及法，、、律法規授權的組織外其他任何機關組織和個人均不得行使行政處罰權此、，、。
外具備了主體資格的機關和組織在行使行政處罰權時還必須遵守法定的職，，權範圍不得越權和濫用權力，。
第二處罰依據法定處罰法定原則的法是指法律法規和規章凡，。“”、。
法律法規或者規章未規定予以行政處罰的行為均不受行政處罰換言之、，。，行政處罰的實施依據必須是法定的公民法人或其他組織的行為隻有法，，、，律法規或者規章明文規定應予行政處罰的才受處罰規章以下的規範性、，。
文件規定的行政處罰不得作為行政處罰的獨立依據而可以與有設定權的規，範性法律文件結合起來共同實施行政處罰例如行政法規規定對某一行。，，政違法行為規定的罰款數額為萬元以下規章以下的規範性文件在行政５。
法規規定的數額內根據違法行為的程度情節危害後果等具體規定罰款的、、，數額。
第三處罰的程序合法行政主體實施行政處罰不僅要求實體合法而且，。，，還必須程序合法程序合法是實體合法的保障我國雖然沒有製定其他的行。。《政程序法但行政處罰法對行政處罰的適用程序決定程序及執行程序做了具》，、體規定實施行政處罰的主體不依照或者不嚴格依照這些程序該行政處罰決，，定無效。
行政處罰公正公開原則２?、我國行政處罰法第條規定行政處罰遵循公正公開原則設定和實《》４：“、。
施行政處罰必須以事實為依據與違法行為的事實性質情節以及社會危害程，、、度相當對違法行為給予行政處罰的規定必須公布未經公布的不得作為行。；，政處罰的依據。”首先行政處罰應當具有公正性公正性表現在兩個方麵其一行政處罰，。：，應當合法即按照法定依據由法定機關在法定職權範圍內實施行政處罰其二，；，行政處罰應當適當設定和實施行政處罰必須以事實為依據與違法行為的事，，實性質情節以及社會危害程度相當為了保證行政處罰的公正性行政處罰、、。，法規定了一係列相應的製度例如執法人員及聽證主持人與案件有利害關係。，的必須回避在行政機關可能對當事人作出不利處罰時當事人擁有了解權聽，，、證權聘請和委托代理人陳述權申辯權行政處罰必須公開對行政處罰決定、、、，，不服有行政救濟和司法救濟權等。
其次行政處罰應當公開主要包括如下內容有關行政處罰的規定要公，。：布使公民事先了解行政機關在作出行政處罰前應當告知當事人作出行政處，；，罰決定的事實理由及依據並告知當事人依法享有的權利對違法者依法給予、，；行政處罰要公開便於人民群眾監督和對廣大公民進行教育，。
·９５·行政法與行政訴訟法處罰和教育相結合的原則３?
處罰與教育相結合的原則是指行政主體實施行政處罰應當結合教育方法，糾正行政相對人的違法同時影響其周圍的相對人自覺守法而不單純以處罰，，為目的為處罰而處罰行政處罰本身不是目的而僅是一種行政管理手段其，。，，目的在於通過處罰使構成行政違法的行政相對人在經濟上能力上名譽上及、、心理上承受一定的不利後果和壓力使其對自身的違法行為有足夠的警覺和認，識並通過對自己行為過錯的反省避免以後犯類似的錯誤這本身就是一種教，，，育同時也隻有在行政處罰時堅持結合教育方法才能使行政違法的行政相對。，人心服口服從心理上接受行政處罰，。
行政處罰的設定權和執行權相分離原則４?
行政處罰是對公民法人或其他組織人身財產權利產生重大影響的製裁行、為因此不允許同一機關既享有處罰的設定權又享有處罰的執行權否則就，，，，會產生濫設處罰的行政專斷和濫用職權現象我國行政處罰法對行政處罰的。
設定權和執行權的行使都做了明確規定法律可以設定各種行政處罰限製人：。
身自由的行政處罰隻能由法律設定行政法規可以設定除限製人身自由之外。
的行政處罰地方性法規可以設定除限製人身自由吊銷企業營業執照以外的。、行政處罰部門規章和地方政府規章對違反行政管理秩序的行為可以設立警。，告和一定數量的罰款的行政處罰其他規範性文件不得設定行政處罰行政。。
處罰由具有行政處罰權的行政機關在法定的職權範圍內實施國務院或者經。
國務院授權的省自治區直轄市人民政府可以決定一個行政機關行使有關行、、政機關的行政處罰權但限製人身自由的行政處罰權隻能由公安機關行使法，。
律法規授權的具有管理社會公共事務職能的組織可以在法定授權範圍內實施，行政處罰行政機關依照法律法規或者規章的規定可以在其法定權限範圍。、，內委托有關組織實施行政處罰。
行政處罰設定權與執行權的適當分離結果是設定處罰權的機關不負責處，罰的具體適用和執行適用執行處罰的機關無權規定處罰這有利於防止行政，。
機關基於偏私而違法行政是保障相對人合法權益的有效機製，。
保護當事人合法權益原則５?
行政主體在對違反行政管理法律規範的行政相對人進行行政處罰對———其權利進行剝奪的同時還要注意對其合法權益的保護主要是指行政相對人，，對行政主體給予的行政處罰享有陳述權申辯權對行政處罰不服的有權依法、；，申請行政複議或提起行政訴訟因行政主體違法給予行政處罰而受到損害的；，有權依法提出賠償請求。
一事不再罰原則６?
一事不再罰是指行政主體對違法的行政相對人的同一個違法行為不得以，·９６·第四章行政行為同一事實或理由給予兩次或兩次以上的處罰否則就是重複處罰具體地說有，。
兩種情況其一是對同一違法行為不能由相同的主體作兩次不同的處罰其：，，；二同一違法行為不能由不同的兩個主體作兩次處罰對當事人的同一個違，，。
法行為不得再罰既是為了保護當事人的合法權益更是為了體現公平公正，，、。
當事人實施了一個違法行為如果可以反複多次地進行處罰即可以多次追究，，當事人的法律責任對當事人是不公平的法律製裁也缺乏嚴肅性和確定性，，。
四行政處罰的程序、見本書第五章。
第四節行政強製一行政強製概述、行政強製的概念和特征１?
年行政強製法使行政強製成為行政強製措施和行政強製執行的複２０１１《》合性概念行政強製是指行政主體為保障行政管理的順利進行通過依法采取。，強製手段迫使拒不履行行政義務的相對方履行義務或達到與履行義務相同的狀態或者出於維護社會秩序或保護公民人身健康安全的需要對相對方的人；、，身或財產采取緊急性及時性強製措施的具體行政行為的總稱從這一定義可、。
以看出行政強製具有如下特征，：第一行政強製的主體是作為行政主體的行政機關或法律法規授權的組，、織其他國家機關或者組織甚至個人都不能實施行政強製措施行為人民法。。
院也可應行政機關的申請而采取強製措施迫使公民法人或者其他組織履行行、政法規定的義務。
第二行政強製的手段或者方式具有強製性無論行政主體是為了預防或，。
製止違法行為以及緊急事態的發生抑或是為了實現行政上的義務隻要行政，，主體在行政管理過程中采取了強製性手段就應屬於行政強製範疇行政強製，。
的強製性是行政強製行為區別於其他行政行為的關鍵所在。
第三行政強製是一種具有法律效果的行為行政強製是一種法定的權力，。
性行為這種權力的來源及其行使都必須要有法律法規的明確規定行政強，、。
製的作出必然要對特定對象的人身或財物產生影響如對人行為的限製或對財，物的扣押等從而使當事人的權利義務受到影響或侵害，。
·９７·行政法與行政訴訟法第四行政強製具有臨時性行政強製是在行政主體認為有必要時才采取，。
的臨時處置行為因而也以達到強製的目的為限度如果采取強製措施後行，。，政相對人不再妨礙行政執法活動主動履行其義務或已達到法定的時限則行，，政強製應予以解除或其本身已經自行消滅。
行政強製的原則２?
根據行政強製法行政強製應當遵循以下原則《》，：強製法定原則設定行政強製必須符合行政強製法的規定實施（１）。《》。
行政強製必須有法律法規依據在法定職權範圍內依照本法規定的程序實施、，。